Утверждено
Президиумом Верховного Суда Республики Мордовия
И. о. Председателя Верховного Суда Республики Мордовия
ОБОБЩЕНИЕ
о практике рассмотрения судами республики уголовных дел
о преступлениях, предусмотренных частью 1 статьи 238 УК РФ
В соответствии с планом работы Верховного Суда Республики Мордовия на 1 полугодие 2015 года проанализирована практика рассмотрения в 2014 году судами республики уголовных дел, предусмотренных статьей 238 УК РФ.
Всего рассмотрено 32 уголовных дела указанной категории, в том числе 1 уголовное дело (Кадошкинский районный суд) возвращено прокурору в порядке статьи 237 УПК РФ, по 1 уголовному делу постановлен оправдательный приговор (Краснослободский районный суд).
Как правило, органы предварительного расследования действия лиц квалифицируют как производство, хранение в целях сбыта и сбыт продукции, не отвечающей требованиям безопасности жизни и здоровья потребителей. По четырем уголовным делам действия виновных связаны с оказанием услуги, не отвечающей требованиям безопасности жизни и здоровья потребителей (уголовные дела в отношении А. М.В. – Темниковский районный суд, в отношении Д. А.А. – Большеберезниковский районный суд, М. А.А. – Дубенский районный суд, М. С.Г. – Рузаевский районный суд).
Уголовные дела рассмотрены судами в порядке Главы 40 УПК РФ, то есть при согласии обвиняемого с предъявленным обвинением, в связи с чем у судов не возникало вопросов и сомнений в правильности квалификации содеянного.
Проведенный анализ признаков состава преступлений, связанных с производством, хранением, сбытом товаров и выполнением работ , не отвечающих требованиям безопасности (статья 238 УК РФ), позволил выявить ряд проблем при правоприменении.
Сложность рассмотрения уголовных дел указанной категории связана, прежде всего, с тем, что диспозиция статьи 238 УК РФ является бланкетной, носит отсылочный характер, требуя знаний и использования положений федеральных законов «О защите прав потребителей » от 7 февраля 1992 года, «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» от 22 ноября 1995 года, знание ГОСТов, национальных стандартов, иных нормативных актов .
Кроме того, в отсутствие разъяснений Пленума Верховного Суда Российской Федерации по данной категории дел судам следует руководствоваться главой 25 Уголовного Кодекса Российской Федерации «Преступления против здоровья населения и общественной безопасности». В первую очередь речь идет о разъяснениях, данных постановлением Пленума Верховного Суда Российской Федерации « О судебной практике о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами» от 15 июня 2006 года (в ред. 23 декабря 2010 года) (далее по тексту – постановление Пленума от 15 июня 2006 года)
Объективная сторона преступления, предусмотренного статьей 238 УК РФ, включает в себя совершение одного из следующих деяний:
Производство товаров и продукции, не отвечающих требованиям безопасности жизни и здоровья потребителей;
Хранение в целях сбыта товаров и продукции, не отвечающих требованиям безопасности жизни и здоровья потребителей;
Перевозка в целях сбыта товаров и продукции, не отвечающих требованиям безопасности жизни и здоровья потребителей;
Сбыт товаров и продукции, не отвечающих требованиям безопасности жизни и здоровья потребителей;
Выполнение работ, оказание услуг, не отвечающих названным требованиям;
Выдача или использование официального документа, удостоверяющего соответствие указанных товаров, продукции, работ и услуг требованиям безопасности.
Анализ показал, что объективная сторона большинства рассмотренных судами преступлений связана чаще всего с незаконным розничным оборотом спиртосодержащей продукции, имеющей в составе повышенное содержание сивушных масел. По четырем уголовным делам оказаны услуги, не отвечающие требованиям безопасности жизни и здоровья потребителям (наполнение газовых баллонов на станциях АЗС).
1. Действия виновных лиц по изготовлению спиртосодержащей жидкости квалифицируются как производство. Однако как обвинительные заключения, так и приговоры в этой части неконкретизированы.
Так, приговором Ичалковского районного суда от 29 апреля 2014 года Б. Г.Л. признана, в том числе, виновной в том, что с января по 11 марта 2014 года, преследуя цель незаконного обогащения, решила самостоятельно осуществлять производство, хранение в целях сбыта и сбыт спиртосодержащей продукции. С целью реализации своего умысла Б. Г.Л. до 11 марта 2014 года в кустарных условиях у себя дома (указан адрес) вышеописанным способом изготавливала самогон с большим содержанием сивушных масел, опасных для жизни и здоровья потребителей, который впоследствии сбывала в бутылках 0,5 литра по цене не менее 70 рублей за каждую.
Из данного обвинения, признанного судом доказанным, не усматриваются обязательные для установления признаки объективной стороны преступления – время, место и способ совершения (путем разбавления, перегонки и т. п., добавлялись ли туда иные, нежели пищевые, примеси и добавки). Способ изготовления в обвинении не был указан, тогда как имелась ссылка на Федеральный Закон «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции « от 01.01.01 года о запрете розничной продажи алкогольной продукции, содержащий этиловый спирт, произведенный из непищевого сырья, или денатурирующие добавки.
Аналогичное обвинение предъявлено и эти же обстоятельства указаны в приговоре в отношении Т. А.В. (Атяшевский районный суд).
По иному предъявлено обвинение и указано судом в постановленном Ковылкинским районным судом 30 июня 2014 г. приговоре в отношении П. В.Д..
Так, суд установил, что П. В.Д. «…реализуя свой преступный умысел в период с января 2014 года до 18 февраля 2014 года, находясь в своей квартире по адресу «а»-3, в кустарных условиях путем дистилляции приготовленного сброженного сахаросодержащего субстрата – браги, изготовила спиртосодержащую жидкость - самогон, содержащий сивушные масла, который хранила в своей квартире».
Кроме того, признавая в действиях лиц такого признака состава, как производство, суды не учитывали требования Федерального Закона «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» от 01.01.01 года (в ред. ФЗ от 31 декабря 2014 года), который ориентирует на такое понимание производства как производство организацией такой продукции (пункт 15 статьи 2 ФЗ).
Не принимали во внимание разъяснения, данные в постановлении Пленума от 01.01.01 года, который разграничивает понятия «изготовление», «переработку» и «производство», понимая под последним совершение в нарушение законодательства Российской Федерации умышленных действий, направленные на серийное получение продукции (например, с использованием специального химического или иного оборудования, производство в приспособленном для этих целей помещении, изготовление продукции партиями, в расфасованном виде).
У судов не возникает проблем при определении субъекта преступления, каковым по статье 238 УК Российской Федерации выступает лицо, достигшее 16 лет, являющееся руководителем или ответственным лицом за качество выпускаемой или продаваемой продукции (товаров) предприятия, учреждения, организации любой формы собственности и организационно-правовой формы, в том числе и частный предприниматель, а также физическое лицо, непосредственно реализующее товар, выполняющее работы, оказывающее услуги.
2. Определенные сложности у судов по делам исследуемой категории связаны с доказыванием такого признака объекта преступления, как опасность изготовленной продукции. Как правило, в качестве предмета преступления выступает спиртосодержащая жидкость, изготовленная в домашних условиях, то есть самогон.
Абсолютно по всем делам в качестве доказательств признаются заключения экспертиз, которые определяют как крепость произведенного самогона, так и содержание в нем сивушных масел.
Следует отметить, что единственными вопросами, которые следователи ставят перед экспертами-химиками, абсолютно по всем делам являются:
1. является ли жидкость спиртосодержащей, если да, то какова ее крепость?
2. содержится ли в представленной жидкости сивушное масло, если да, то в каком количестве.
Правильно поступил Ковылкинский районный суд по уголовному делу в отношении П. В.Д., поставив на разрешение эксперта дополнительный вопрос: «Содержатся ли в жидкостях, представленных на экспертизу, денатурирующие добавки, если да, то какие именно и каково их содержание?», а также Темниковский районный суд по уголовному делу в отношении Ш. оценки экспертов становится заключения комиссионных судебно-медицинских исследований (не экспертиз), используя которые судебно-медицинские эксперты , отвечая на вопросы, констатируют: по характеру действия спирты являются наркотиками. Систематическое употребление спиртных напитков, содержащих сивушные масла, даже в небольших дозах приводит к поражению нервной и сердечно-сосудистой систем, печени и т. д. Употребления алкоголя в больших дозах приводит к нарушению основных жизненно важных функций организма. В больших дозах приводит к смерти. Употребление 0,5 г. сивушных масел вызывает состояние отравления.
Суды не обращают внимание, что заключения комиссионных судебно-медицинских экспертиз об опасности изъятой и реализованной спиртосодержащей жидкости носят вероятностный характер.
Так, по делу З. Р.А., осужденной приговором Ичалковского районного суда от 25 сентября 2014 года эксперт указывает: «сивушные масла в количестве 5945 мг. дм3 в пересчете на безводный спирт в составе спиртосодержащей жидкости (крепкого спиртного напитка домашней выработки – самогона) могут быть опасными для жизни и здоровья человека» .
Делая вывод об опасности реализованного напитка, органы предварительного следствия и суд ссылаются только на ГОСТ Р 51355-99 «Водки и водки особые. Общие технические условия».
Приговором Зубово-Полянского районного суда от 8 июля 2014 года У. А.И. осуждена за производство, хранение в целях сбыта и сбыт продукции, не отвечающей требованиям безопасности жизни и здоровья потребителей.
Суд указал в приговоре, что приготовленная спиртосодержащая жидкость не является водкой. Однако одновременно содержание сивушных масел суд соотнес с ГОСТом «Водка и водки особые».
Аналогично поступил Ардатовский районный суд по делу Ш. Т.А.
Перед экспертами в судебном заседании никогда не ставился вопрос – почему, признавая реализованный продукт (самогон) опасным для жизни и здоровья потребителя, концентрацию обнаруженных в жидкости сивушных масел соотносят с ГОСТом «Водка и водки особые. Общие технические условия», а не с иными ГОСТами, также определяющими предельно допустимую концентрацию сивушных масел в алкогольной продукции. Между тем сивушные масла содержатся во всех алкогольных напитках. Так, в пиве содержание сивушного масла может колебаться в пределах 25–100 мг/л, в вине содержится 100 до 630 мг/л сивушного масла, в коньяке до 2000 мг/л, в виски до 4000 мг/л., в текиле – от 4000 мг/л до 8000 мг/л, в водке – от 2, 4 мг/л до 6 мг/л.
Федеральный Закон от 01.01.01 года указывает, что водкой является спиртной напиток, который произведен на основе этилового спирта, произведенного из пищевого сырья, и воды, с содержанием этилового спирта от 38 до 56 процентов объема готовой продукции .
В ряде исследуемой жидкости ее крепость составляет 25,1 % (уг. дело П. А.С. – Темниковский районный суд), 37, 2% (уг. дело К. А.Р. – Рузаевский районный суд), 31,3 % (уг. дело С. В.С. –Рузаевский районный суд) 34,1 % (уг. дело С. А.Р. – Рузаевский районный суд), 34,3 % и 25,5 % (уг. дело З. Л.П. – Рузаевский районный суд), 34,7 % (уг. дело К. В.И. – Ичалковский районный суд), 35, 1 % (уг. дело П. В.Д. – Ковылкинский районный суд), 36,2 % (уг. дело Г. В.А. – Чамзинский районный суд).
Поэтому, признавая обоснованным оправдательный приговор Краснослободского районного суда в отношении К. М.В. от 12 декабря 2014 года, судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Мордовия указала в апелляционном постановлении, что органами предварительного расследования выводы об опасности для жизни и здоровья человека самогона, произведенного К. М.В., основаны только на том, что содержание сивушных масел в нем превышает допустимые пределы, установленные ГОСТ Р 51355-99 «Водки и водки особые», и сивушные масла могут вызвать отравление тяжелой степени или привести к смерти.
Однако заключением эксперта № 000 от 29 июля 2014 года установлено, что жидкость, представленная на экспертизу, представляет собой крепкий спиртной напиток домашней выработки – самогон и, следовательно, водкой не является.
Как установил суд, из ГОСТа Р 55315-2012 «Виски Российские» следует, что норма массовой концентрации сивушного масла в 1 дм. куб безводного спирта составляет 500-6000 мг/дм. куб, то есть значительно превышает концентрацию сивушных масел в жидкости, произведенной К. М.В.
Стороной обвинения не мотивировано, почему органолептические и физико-химические показатели спиртосодержащей жидкости, произведенной К. М.В., сравнивались именно с показателями, содержащимися в ГОСТ Р 51355-99 «Водки и водки особые», а не с другими стандартами (ГОСТ, ТУ) для спиртных напитков заводского производства.
Кроме того, допрошенные в судебном заседании эксперты показали, что спиртосодержащая жидкость, произведенная К. М.В., проверялась ими только на содержание сивушных масел. На содержание каких-либо других вредных веществ представленный самогон не исследовался, такие вопросы перед экспертами не ставились.
Из заключения комиссионной судебно-медицинской экспертизы № 000 от 19 августа 2014 года следует, что любая алкогольная продукция, независимо от количественного содержания в ней сивушных масел, при ее потреблении приносит вред здоровью.
Это обстоятельство также подтвердил в судебном заседании эксперт. Давая оценку исследованным доказательствам, представленным стороной обвинения, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что заключение комиссионной судебно-медицинской экспертизы носит вероятностный, общий характер и не может служить доказательством виновности К. М.В. в совершении преступления, предусмотренного частью 1 статьи 238 УК РФ (апелляционное постановление судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Мордовия от 20 февраля 2015 года № 22-345/15 ).
При определении безопасности сбытого продукта для жизни и здоровья потребителей по всем уголовным делам проведена судебно-медицинская экспертиза, в которой на вопрос об опасности изготовленного и реализованного самогона со ссылкой на токсикологические данные ставился на разрешение перед судебными медиками. Врачи-токсикологи к проведению экспертиз не привлекались.
3. Определенную сложность вызывает юридическая оценка действий лиц, чья противоправная деятельность выявлена в результате действий правоохранительных органов в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий.
По делам, при расследовании которых факты сбыта самогона выявлены в ходе повторной проверочной закупки суды не обсуждали вопрос о наличии провокации со стороны правоохранительных органов. Между тем судебная практика по данному вопросу уже сложилась, под провокацией понимается совершение лицом деяния в результате деятельности правоохранительных органов.
Приговором Инсарского районного суда от 8 октября 2014 года Р. Л.Д. осуждена за два преступления, предусмотренных частью 1 статьи 238 УК РФ. С 1 по 31 марта 2014 года Р. Л.Д. в своей квартире изготовила самогон, который в целях сбыта хранила в своей квартире. 20 мая 2014 года Р. Л.Д.. сбыла П. Ю.В. за 90 руб. спиртосодержащую жидкость (самогон). Она же в этот же период изготовила самогон и 9 июня 2014 года сбыла 0,5 литра ранее произведенного и хранимого ею самогона этому же лицу.
Как следует из материалов уголовного дела, для получения доказательств сбыта продукции, не отвечающей требованиям безопасности, сотрудниками полиции проводились оперативно-розыскные мероприятия "проверочная закупка".
При этом оперативное мероприятие в отношении Р. Л.Д. 20 мая 2014 года проводилось на основании имевшейся у сотрудников полиции информации о том, что Р. Л.Д. занимается сбытом спиртосодержащей жидкости.
После проведения данной проверочной закупки, в ходе которой была подтверждена полученная оперативная информация и выявлен факт сбыта Р. Л.Д. спиртосодержащей жидкости, сотрудником полиции было повторно проведено аналогичное оперативно-розыскное мероприятие 9 июня 2014 года в отношении Р. Л.Д. с участием того же лица – П. Ю.В.
Вместе с тем в соответствии со статьей 2 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности" задачами оперативно-розыскной деятельности являются выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений.
Однако вопреки этим задачам оперативно-розыскной деятельности, после того как 20 мая 2014 года уже был выявлен факт сбыта Р. Л.Д. спиртосодержащей жидкости, ее преступные действия не были пресечены, вопрос о привлечении ее к административной ответственности не ставился, 9 июня 2014 года посредством привлеченного лица – П. Ю.В. вновь проводилось аналогичное оперативно-розыскное мероприятие "проверочная закупка" в отношении уже известного лица.
Как видно из постановления о проведении оперативно-розыскного мероприятия от 9 июня 2014 года и материалов дела, данная проверочная закупка проводилась именно в отношении Р. Л.Д. , как и проверочная закупка от 01.01.01 года, с указанием конкретного адреса ее проживания, с теми же самыми целями, каких-либо других целей проведения проверочной закупки 9 июня 2014 года не указано. Каких-либо новых результатов данное оперативно-розыскное мероприятие не дало.
Согласно статье 75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований УПК РФ, являются недопустимыми, не имеющими юридической силы, и поэтому они не могут быть положены в основу обвинения, а также не могут использоваться для доказывания любого из обстоятельств, предусмотренных статьей 73 УПК РФ.
При изложенных обстоятельствах оснований для рассмотрения уголовного дела в особом порядке судебного разбирательства, предусмотренном главой 40 УПК РФ, не имелось.
4. Рассматривая уголовное дело в порядке главы 40 УПК РФ, суд обязан соблюдать все требования уголовно-процессуального закона за исключением прямо предусмотренных УПК Российской Федерации.
Описательно-мотивировочная часть приговора не должна содержать в себе противоречивых выводов суда.
Приговором Инсарского районного суда от 8 октября 2014 года Р. Л.Д. осуждена по совокупности преступлений, предусмотренных частью 1 статьи 238 УК РФ, к штрафу в размере 15 000 рублей.
Выводы суда относительно квалификации действий виновного лица, изложенные в приговоре, противоречивы.
Так, при описании преступного деяния суд признал, что Р. Л.Д. совершила производство, хранение в целях сбыта и сбыт продукции, не отвечающей требованиям безопасности жизни и здоровья, а также хранение в целях сбыта и сбыт продукции, не отвечающей таким требованиям. Ссылаясь на правильность квалификации действий Р. Л.Д. по части 1 статьи 238 УК РФ по обоим эпизодам, суд в описательно-мотивировочной части приговора признает, что она совершила хранение в целях сбыта и сбыт продукции, не отвечающей требованиям безопасности жизни и здоровья потребителей по обоим эпизодам преступной деятельности, «потеряв» такой признак объективной стороны деяния как производство.
5. Основной мерой наказания, назначаемой за преступление исследуемой категории, является штраф. Между тем применяется и такой вид наказания как ограничение свободы.
Так, приговором Ардатовского районного суда от 11 июля 2014 года Ш. Т.А. осуждена по части 1 статьи 238 УК РФ к 1 году ограничения свободы с возложением предусмотренных статьей 53 УК РФ ограничений. Суд учел отсутствие судимости, совершение преступления небольшой тяжести, положительные характеристики, отсутствие по делу тяжких последствий.
По двум уголовным делам производство прекращено на основании статьи 28 УПК РФ за деятельным раскаянием.
Постановлением Темниковского районного суда ль 17 декабря 2014 года установлено, что П. А.С. совершила производство, хранение и сбыт продукции, не отвечающей требованиям безопасности жизни и здоровья потребителей – изготовила, хранила и реализовала Б. А.И. спиртосодержащую жидкость при завышенной концентрации сивушных масоел в количестве 5789 мг/дм3.
Суд удовлетворил ходатайство П. А.С. о прекращении дела ввиду деятельного раскаяния, признав, что ею совершено преступление небольшой тяжести, тяжких последствий не наступило, ранее не судима, впервые привлекается к уголовной ответственности , активно способствовала раскрытию преступления.
По аналогичным основаниям постановлением Атюрьевского районного суда от 4 декабря 2014 года прекращено производство по уголовному делу в отношении Ш. М.И.
6. Уголовные дела о преступлениях, предусмотренных частью 1 статьи 238 УК РФ, в силу требований статьи 33 УПК РФ относятся к подсудности федеральных судов общей юрисдикции. Поэтому правомерно дела по таким преступлениям мировые судьи по подсудности направляли в федеральный районный суд (уголовное дело по обвинению П. В.Д. – Ковылкинский район).
21 января 2014 года, тогда как в силу акта об амнистии уголовное дело в отношении Г. Р.К. подлежало прекращению на стадии предварительного расследования. Заявление, написанное Г. Р.К. об отказе от прекращения дела вследствие издания акта об амнистии, суд признал недостоверным.
Результаты обобщения полагала бы довести до сведения всех районных судов Республики Мордовия.
Судебная коллегия по уголовным делам
Верховного Суда Республики Мордовия
СТ 238 УК РФ .
1. Производство, хранение или перевозка в целях сбыта либо сбыт товаров и продукции,
выполнение работ или оказание услуг, не отвечающих требованиям безопасности жизни или
здоровья потребителей, а равно неправомерные выдача или использование официального документа,
удостоверяющего соответствие указанных товаров, работ или услуг требованиям безопасности, -
наказываются штрафом в размере до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы
или иного дохода осужденного за период до двух лет, либо обязательными работами на срок до
трехсот шестидесяти часов, либо ограничением свободы на срок до двух лет, либо принудительными
работами на срок до двух лет, либо лишением свободы на тот же срок.
2. Те же деяния, если они:
а) совершены группой лиц по предварительному сговору или организованной группой;
б) совершены в отношении товаров, работ или услуг, предназначенных для детей в возрасте
до шести лет;
в) повлекли по неосторожности причинение тяжкого вреда здоровью либо смерть человека, -
наказываются штрафом в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере
заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет, либо
принудительными работами на срок до пяти лет, либо лишением свободы на срок до шести лет
со штрафом в размере до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода
осужденного за период до трех лет или без такового.
3. Деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, повлекшие по
неосторожности смерть двух или более лиц, -
наказываются принудительными работами на срок до пяти лет либо лишением свободы на
срок до десяти лет.
Комментарий к Ст. 238 Уголовного кодекса
1. Безопасность перечисленных в диспозиции предметов означает отсутствие у потребителя риска для жизни и здоровья при их использовании; отсутствие обстоятельств, могущих сделать работы и услуги опасными для имущества, окружающей среды, и т.п. Необходимым условием для большинства товаров, услуг, продукции является сертификация, маркировка в порядке, установленном законодательством, в целях избежать причинения негативных последствий, связанных с использованием некачественных товаров, услуг, продукции.
2. Объективная сторона преступления характеризуется совершением одного из альтернативных действий, указанных в законе.
3. Обязательным признаком производства, хранения или перевозки указанных в статье предметов является наличие цели сбыта.
4. Субъект преступления как общий, так и специальный (лица, в обязанности которых входит выдача документов, подтверждающих качество, безопасность товаров, продукции, услуг и т.п.).
Производство, хранение, перевозка либо сбыт товаров и продукции, выполнение работ или оказание услуг, не отвечающих требованиям безопасности
Комментарий к статье 238 УК РФ:
1. Объект преступления - здоровье населения и безопасность товаров, работ и услуг для жизни и здоровья потребителей.
2. Предмет преступления - товары, услуги, работы, не отвечающие требованиям жизни или здоровья потребителей. К предмету преступления также относятся разного рода документы, удостоверяющие соответствие товаров, работ или услуг требованиям безопасности. Одним из видов документов является, в частности, сертификат соответствия, подтверждающий идентичность маркированной им продукции установленным требованиям.
3. Объективная сторона преступления выражается в деянии, совершаемом в различных формах: производстве, хранении или перевозке в целях сбыта либо сбыт товаров и продукции, выполнении работ или оказании услуг, не отвечающих требованиям безопасности жизни или здоровья потребителей, неправомерных выдаче или использовании официального документа, удостоверяющего соответствие указанных товаров, работ, услуг требованиям безопасности.
Под производством продукции в данном случае понимается выход готовой для использования продукции, снабженной сертификатом качества, за пределы предприятия-изготовителя либо помещение этой продукции на склад в целях последующего сбыта. Не является производством в смысле ст. 238 УК изготовление продукции, не предназначенной к сбыту (промышленный образец). Промежуточные этапы изготовления товаров и продукции также не считаются их производством. Под хранением, составляющим объективную сторону преступления, подразумеваются действия лица по фактическому обладанию товарами и продукцией, не отвечающими требованиям безопасности их сбыта.
Перевозкой считается перемещение упомянутых товаров или продукции с одного места на другое (со склада производителя в склад магазина).
Сбыт товаров и продукции означает их выпуск на товарный рынок, реализацию оптовым или розничным потребителям.
Выполнение работ или оказание услуг включает в себя любую деятельность, осуществляемую в интересах потребителей (строительство жилых домов, ремонт бытовой техники, пошив одежды и т.п.) и не отвечающую требованиям безопасности их жизни или здоровья.
Под неправомерной выдачей официального документа, удостоверяющего соответствие товаров и продукции, работ и услуг требованиям безопасности, понимается незаконное предоставление этого документа производителю работ или услуг, изготовителю товаров, либо вообще без соответствующей сертификации, либо при условии, когда сертификация привела к отрицательным результатам. Что касается неправомерного использования официального документа, удостоверяющего соответствие указанных товаров, работ или услуг требованиям безопасности, то эти действия могут выражаться в маркировке знаком соответствия товаров, обладающих опасными для здоровья потребителей свойствами, а также использовании официального документа (сертификата качества) при продаже товаров с истекшим сроком годности.
Состав преступления, указанный в ч. 1 ст. 238 УК, по конструкции является формальным. Преступление считается оконченным с момента выполнения любого из действий, указанных в ст. 238 УК.
4. Субъект преступления - лицо, достигшее 16-летнего возраста и занимающееся производством, хранением, перевозкой либо сбытом товаров и продукции, выполняющее работы и оказывающее услуги, не отвечающие требованиям безопасности жизни и здоровья потребителей.
5. Субъектом неправомерного использования официального документа, удостоверяющего соответствие товаров, работ или услуг требованиям безопасности, может быть любое лицо, причастное к производству, хранению либо сбыту товаров и продукции, выполняющее работы и оказывающее услуги, не отвечающие требованиям безопасности жизни и здоровья потребителей.
6. Субъектом неправомерной выдачи официальных документов, удостоверяющих соответствие товаров, продукции, работ, услуг необходимым требованиям, может быть только работник, уполномоченный выдавать такие документы.
7. Субъективная сторона рассматриваемого преступления характеризуется прямым умыслом. Обязательным условием субъективной стороны преступления является цель сбыта.
8. Квалифицирующими названное деяние признаками являются:
совершение деяний группой лиц по предварительному сговору или организованной группой (см. ч. ч. 2, 3 ст. 35 УК РФ);
совершение этих деяний в отношении товаров, работ или услуг, предназначенных для детей в возрасте до шести лет;
совершение деяний, повлекших по неосторожности причинение тяжкого вреда здоровью либо смерть человека (субъективная сторона характеризуется двойной формой вины).
9. Особо квалифицирующее данное преступление обстоятельство предусмотрено ч. 3 данной статьи. Это причинение по неосторожности смерти двум или более лицам.
Производство, сбыт или ввоз на территорию Российской Федерации фальсифицированных лекарственных средств или медицинских изделий, либо сбыт или ввоз на территорию Российской Федерации недоброкачественных лекарственных средств или медицинских изделий, либо незаконные производство, сбыт или ввоз на территорию Российской Федерации в целях сбыта незарегистрированных лекарственных средств или медицинских изделий, либо производство, сбыт или ввоз на территорию Российской Федерации фальсифицированных биологически активных добавок, содержащих не заявленные при государственной регистрации фармацевтические субстанции, совершенные в крупном размере, – наказываются принудительными работами на срок от трех до пяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового либо лишением свободы на срок от трех до пяти лет со штрафом в размере от пятисот тысяч до двух миллионов рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от шести месяцев до двух лет или без такового и с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.
Ч. 2 ст. 238.1 УК РФ
Те же деяния, если они:
а) совершены группой лиц по предварительному сговору или организованной группой;
б) повлекли по неосторожности причинение тяжкого вреда здоровью либо смерть человека, – наказываются лишением свободы на срок от пяти до восьми лет со штрафом в размере от одного миллиона до трех миллионов рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет или без такового и с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет или без такового.
Ч. 3 ст. 238.1 УК РФ
Деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, повлекшие по неосторожности смерть двух или более лиц, – наказываются лишением свободы на срок от восьми до двенадцати лет со штрафом в размере от двух миллионов до пяти миллионов рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от двух до пяти лет или без такового и с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до десяти лет или без такового.
Примечания.
1. Действие настоящей статьи не распространяется на случаи незаконных сбыта и ввоза на территорию Российской Федерации наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров, сильнодействующих или ядовитых веществ, а также незаконного производства наркотических средств, психотропных веществ или их прекурсоров.
2. Крупным размером в настоящей статье признается стоимость лекарственных средств, медицинских изделий или биологически активных добавок в сумме, превышающей сто тысяч рублей.
Комментарий к ст. 238.1 УК РФ
Комментарий под редакцией Есакова Г.А.
1. Предметом преступления являются незарегистрированные, фальсифицированные, недоброкачественные лекарственные средства, медицинские изделия и фальсифицированные биологически активные добавки. Биологически активные добавки – природные (идентичные природным) биологически активные вещества, предназначенные для употребления одновременно с пищей или введения в состав пищевых продуктов (ст. 1 Федерального закона от 2 января 2000 г. N 29-ФЗ “О качестве и безопасности пищевых продуктов”). О понятии лекарственных средств и медицинских изделий см. комментарий ст. 235.1 УК. Обязательным признаком предмета является крупный размер, определенный в примечании 2 к статье.
2. Порядок регистрации, понятия фальсифицированного, недоброкачественного лекарственного средства определены в ст. 1, 13 Федерального закона от 12 апреля 2010 г. N 61-ФЗ “Об обращении лекарственных средств”. Незарегистрированными лекарственными средствами являются также препараты, прошедшие клинические испытания и применяемые за рубежом, но не вошедшие в государственный реестр в РФ. Правила регистрации медицинских изделий утверждены Постановлением Правительства РФ от 27 декабря 2012 г. N 1416 “Об утверждении Правил государственной регистрации медицинских изделий”. Понятия фальсифицированного, недоброкачественного медицинского изделия раскрываются в ст. 38 Федерального закона от 21 ноября 2011 г. N 323-ФЗ “Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации”.
3. Объективная сторона характеризуется совершением одного из перечисленных в диспозиции действий. Ответственность за ввоз на территорию РФ незарегистрированных лекарственных средств или медицинских изделий наступает только при наличии цели сбыта.
* Данный материал старше двух лет. Вы можете уточнить у автора степень его актуальности.
Преступление, указанное в ст. 238 Уголовного кодекса РФ, относится к группе преступлений против здоровья населения. Ч. 1 ст. 238 Уголовного кодекса РФ устанавливает ответственность за производство, хранение или перевозку в целях сбыта либо сбыт товаров и продукции, выполнение работ или оказание услуг, не отвечающих требованиям безопасности жизни или здоровья потребителей, а равно неправомерную выдачу или использование официального документа, удостоверяющего соответствие указанных товаров, работ или услуг требованиям безопасности.
Ч. 2 и ч. 3 ст. 238 УК РФ содержат квалифицирующие признаки состава преступления, которые влияют на назначение более сурового наказания, чем это предусмотрено в ч. 1 ст. 238 УК РФ. Так в ч. 2 ст. 238 УК РФ предусмотрено наказание за совершение преступления группой лиц по предварительному сговору или организованной группой; в отношении товаров, работ или услуг, предназначенных для детей в возрасте до шести лет; если в результате преступления по неосторожности причинен тяжкий вред здоровью либо смерть человека. В ч. 3 ст. 238 УК РФ предусмотрено наказание за совершение преступления, указанного в ч.1 ст. 238 УК РФ, повлекшее по неосторожности смерть двух или более лиц.
Состав преступления, предусмотренный ст. 238 УК РФ, имеет следующие особенности :
1) Субъект преступления - лицо, являющееся собственником или руководителем коммерческой организации, индивидуальным предпринимателем и достигшее возраста 16 лет; за неправомерную выдачу официального документа, удостоверяющего соответствие указанных товаров, работ или услуг требованиям безопасности, ответственность несет сотрудник органа, осуществляющего сертификацию этих товаров, работ или услуг.
2) Объективная сторона
характеризуется выполнением одного из следующих действий:
- производство, хранение или перевозку в целях сбыта
- либо сбыт товаров и продукции, не отвечающих требованиям безопасности жизни или здоровья потребителей
- выполнение работ, оказание услуг, не отвечающих требованиям безопасности жизни или здоровья потребителей
- неправомерная выдача документа, подтверждающего соответствие товара, услуг
3) Состав преступления - по ч.1 - формальный, т.е. преступление окончено с момента совершения действий, указанных в статье, а по ч. 2 (п. "в") и ч.3 - материальный (т.е. преступление будет считаться оконченным с момента наступления последствий. В нашем случае - это причинение тяжкого вреда или смерти по неосторожности)
4) Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом.
Какие есть требования к товарам, работам и услугам, оказываемым потребителю, указано в Законе РФ от 07.02.1992 №2300-1 «О защите прав потребителей». В ст. 7 Закона о защите прав потребителя особо оговорено право потребителя на безопасность товара, услуги (ч. 1 - «Потребитель имеет право на то, чтобы товар (работа, услуга) при обычных условиях его использования, хранения, транспортировки и утилизации был безопасен для жизни, здоровья потребителя, окружающей среды, а также не причинял вред имуществу потребителя.
Требования, которые должны обеспечивать безопасность товара (работы, услуги) для жизни и здоровья потребителя, окружающей среды, а также предотвращение причинения вреда имуществу потребителя, являются обязательными и устанавливаются законом или в установленном им порядке», ч.2 - «Изготовитель (исполнитель) обязан обеспечивать безопасность товара (работы) в течение установленного срока службы или срока годности товара (работы)».
Под производством продукции в ст. 238 УК РФ понимается выход готовой для использования продукции, снабженной сертификатом качества, за пределы предприятия-изготовителя либо помещение этой продукции на склад в целях последующего сбыта.
Под хранением понимаются действия лица по фактическому обладанию товарами и продукцией, не отвечающими требованиям безопасности их сбыта.
Под перевозкой понимается перемещение товаров или продукции с одного места на другое (со склада производителя в склад магазина).
Сбыт товаров и продукции означает их выпуск на товарный рынок, реализацию оптовым или розничным потребителям.
Выполнение работ или оказание услуг включает в себя любую деятельность, осуществляемую в интересах потребителей (строительство жилых домов, ремонт бытовой техники, пошив одежды и т.п.) и не отвечающую требованиям безопасности их жизни или здоровья.
Не отвечающим требованиям безопасности жизни и здоровья потребителей признается товар:
На который был получен отказ в выдаче сертификата соответствия установленным в стандартах требованиям безопасности;
- не прошедший для подобных товаров сертификацию на предмет соответствия установленным требованиям безопасности;
- с неуказанным сроком годности и с неуказанными специальными правилами безопасного использования, хранения, транспортировки и утилизации.
Официальным документом, удостоверяющим соответствие указанных товаров, работ или услуг требованиям безопасности, если по закону требуется обязательная сертификация, является сертификат или знак соответствия Федерального закона от 27 декабря 2002 г. N 184-ФЗ «О техническом регулировании». Сертификат соответствия (ст. 2 указанного ФЗ) - документ, удостоверяющий соответствие объекта требованиям технических регламентов, положениям стандартов, сводов правил или условиям договоров, а знак соответствия - обозначение, служащее для информирования приобретателей, в том числе потребителей, о соответствии объекта сертификации требованиям системы добровольной сертификации или национальному стандарту.
Порядок выдачи указанных сертификатов указан в Федеральном законе от 27 декабря 2002 г. N 184-ФЗ «О техническом регулировании». Соответственно, нарушение установленного порядка выдачи документов, подтверждающих соответствие указанных товаров, услуг требованиям безопасности и будет составлять преступление, указанное в ч. 2 ст. 238 УК РФ.
В п. 15 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18.11.2004 N 23 (ред. от 23.12.2010) «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем» разъясняются некоторые вопросы квалификации при совершении преступления по ст. 238 УК РФ. Там указано следующее: «в тех случаях, когда незаконная предпринимательская деятельность была связана с производством, хранением или перевозкой в целях сбыта либо сбытом товаров и продукции, выполнением работ или оказанием услуг, не отвечающими требованиям безопасности жизни или здоровья потребителей, содеянное образует совокупность преступлений, предусмотренных соответствующими частями ст. 171 и ст. 238 УК РФ».
