Нормами международного частного права регулируются имущественные, личные неимущественные, семейные, трудовые и процессуальные права иностранцев.
В отношении иностранных граждан в Российской Федерации действует принцип безусловного национального режима.
Условный национальный режим связан с наличием взаимности, в то время как безусловный не связан с фактом предоставления национального режима собственным гражданам на территории соответствующего иностранного государства. Национальный режим всегда несет в себе качество относительности. Ни в одной стране нет полного уравнивания прав иностранцев с местными гражданами, т. е. всегда будут иметь место различные изъятия:
1) изъятия в отношении возможности для иностранцев занимать определенные должности или заниматься той или иной профессией на равных началах с российскими гражданами. В гражданско-правовой сфере ограничение прав иностранцев выражается в запрете на занятие ими должностей, представляющих важность для защиты интересов общества и государства, либо в силу неполучения государственной власти иностранными гражданами, либо в силу выполнения профессиональных функций, связанных с повышенной опасностью для общества;
2) правила, устанавливающие особый режим прав иностранцев, определяемый характером охраняемых прав и особенностями их юридической природы. Сюда относят запреты на приобретение иностранными гражданами в пользование участков континентального шельфа, недр, лесного фонда и т. д.
Применение личного закона иностранца ограничивается в пользу российского права, если иностранный гражданин совершает гражданско-правовые действия на территории России.
Дееспособность иностранных граждан определяется его личным законом, в соответствии с которым наличие дееспособности иностранца по личному закону означает, что он дееспособен везде. Однако если иностранец не дееспособен по личному закону, то достаточно, чтобы он признавался дееспособным по месту совершения акта. Иностранец, не обладающий дееспособностью по своему личному закону, не вправе ссылаться на отсутствие у него дееспособности, если он является дееспособным по праву места совершения сделки, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона знала или должна была знать об отсутствии дееспособности.
Правовое положение российских граждан за рубежом определяется как российским законодательством, так и многочисленными актами законодательства страны места пребывания.
Российские граждане, находящиеся за границей, пользуются защитой и покровительством Российской Федерации. Эта задача обеспечивается работой посольств и консульств за рубежом.
Задачами посольств являются:
1) защита в государстве их пребывания прав и интересов российских граждан и российских юридических лиц с учетом законодательства страны пребывания;
2) государственная регистрация рождения, заключения брака, установления отцовства, перемены имени, смерти.
Должностные лица консульских учреждений выполняют ряд нотариальных действий, таких как удостоверение сделок, принятие мер для охраны наследственного имущества и т. д.
24. «Национальность» и личный статут юридического лица в МЧП. Содержание и основные критерии определения личного статута
Правовое положение юридических лиц в МЧП раскрывается через категории “личного статута” и “национальности”. Под личным статутом понимают объем правоспособности юридического лица в соответствующем государстве. В содержание этого понятия включаются вопросы образования, деятельности, прекращения деятельности юридического лица, взаимоотношений между учредителями, порядка получения и распределения прибыли, расчетов с бюджетом и другие.
В каждой правовой системе личный статут имеет свое содержание. В Российской Федерации личный статут, определяемый для российских и иностранных юридических лиц, закрепляется в нормах ГК РФ. В соответствии с нормами гражданского законодательства личный статут иностранных юридических лиц определяется по праву страны, где учреждено юридическое лицо.
“Национальность” юридического лица – это принадлежность юридического лица к государству. Этот термин используется для определения правовой связи юридического лица с государством: отчисления налогов; создания со стороны государства правового регулирования в отношении тех вопросов, которые составляют содержание личного статута.
Понятие “личного статута” и “национальности” взаимосвязаны и взаимообусловлены: национальность юридического лица определяет его личный статут, а содержание личного статута зависит от того, какую национальность имеет юридическое лицо. В каждой правовой системе существуют свои критерии определения национальности и содержатся различные коллизионные нормы, определяющие гражданскую правоспособность (личный статут) юридических лиц.
Различают следующие наиболее распространенные критерии определения национальности (или часто именуемые в юридической литературе – доктрины определения национальности):
Критерий инкорпорации: юридическое лицо имеет национальность государства, в котором оно зарегистрировано;
Критерий оседлости: юридическое лицо имеет национальность государства, где находятся правление или главные органы управления юридического лица;
Критерий деятельности: юридическое лицо имеет национальность такого государства, в котором оно осуществляет свою деятельность;
Критерий контроля: юридическое лицо имеет национальность того государства, где проживают (или имеют гражданство) учредители данного юридического лица.
В Российской Федерации применяется принцип инкорпорации: любое юридическое лицо, зарегистрированное на территории РФ, считается российским, то есть имеет “российскую” национальность.
Разные принципы определения национальности юридического лица на практике порождают проблему в правовом регулировании деятельности юридических лиц. Эта проблема в МЧП именуется “коллизией коллизий”.
“Коллизия коллизий” – это понятие, используемое в МЧП для обозначения ситуации, когда одни и те же фактические обстоятельства в разных правовых системах имеют различное регулирование.
Существование “коллизии коллизий” обусловлено наличием в законодательстве разных государств таких коллизионных норм, которые имеют одинаковый объем и разные коллизионные привязки.
“Коллизия коллизий” проявляется как в виде “положительной” коллизии (когда одно правоотношение может быть урегулировано несколькими правовыми системами), так и в виде “отрицательной” (в том случае, когда ни одна из правовых систем не является “компетентной” для регулирования конкретного правоотношения). При положительной коллизии на определение национальности юридического лица “претендуют” две правовые системы. При отрицательной коллизии получается, что юридическое лицо вообще не имеет национальности: когда, например, юридическое лицо зарегистрировано во Франции, а осуществляет свою деятельность на территории России.
Преодоление “коллизии коллизий” в большинстве случаев осуществляется путем заключения международных договоров, содержащих нормы о подчинении деятельности юридического лица конкретной правовой системе.
25. Проблема «международных юридических лиц» в МЧП
В течение последних десятилетий не только в зарубежной, но и в отечественной научной и учебной литературе по международному частному праву весьма активно обсуждалось понятие “международные юридические лица”. В большинстве случаев отмечается, что о международных юридических лицах следует вести речь тогда, когда они созданы международным соглашением (договором), как, например, международный банк реконструкции и развития, международный валютный фонд, европейский банк реконструкции и развития, межгосударственный банк, также созданный в рамках СНГ, и т.д. М. Богуславский особо отмечает, что в советской юридической литературе понятие международного юридического лица впервые было применено в связи с международными банками, созданными странами-членами СЭВ, МВЭС (международным банком экономического сотрудничества) и МИБ (международным инвестиционным банком).
Подходя к оценке рассматриваемого понятия с позиций историзма, следует подчеркнуть, что в свое время создание юридических лиц подобного рода посредством заключения межгосударственного договора было в целом нетипичным явлением и сопровождалось практически всегда их изъятием из-под действия общих норм национального гражданского, торгового, таможенного, налогового или иных отраслей права соответствующего государства, вследствие чего правовое положение таких образований могло отличаться от такового любых других юридических лиц, действующих в конкретной стране (будь то национальные или иностранные). С этим, как представляется, можно было бы связывать выделение так называемых “международных юридических лиц” в отдельную категорию.
В сегодняшних условиях международных отношений при создании соответствующих образований (корпоративного или иного типа) путем заключения межправительственного или межведомственного соглашения, прежде всего ввиду того, что явление объединения лиц и капиталов в поистине трансграничном масштабе получило достаточный размах и на гражданско-правовом уровне, нет необходимости устанавливать какие-либо специальные, “тепличные”, условия для функционирования таких объединений. Богуславский м.м. международное частное право: практикум. М.: юрист, 1999.
Всецелое подчинение юридического лица национальному правопорядку соответствующего государства (как правило, государства местопребывания главного офиса организации) снимает необходимость, кроме как в целях уточнения “генезиса” (происхождения) в квалификации его как “международного” юридического лица”, а, следовательно, и выделения названной категории вообще.
В развитие этого, действующее законодательство рф, прежде всего федеральный закон о финансово-промышленных группах, принятый 30 ноября 1995 года (№ 190-фз), оперируют категориями “транснациональная финансово-промышленная группа”, “межгосударственная финансово-промышленная группа”.
Данные термины понимаются следующим образом: финансово-промышленные группы - это объединения, среди участников которых имеются юридические лица, находящиеся под юрисдикцией государств-участников содружества независимых государств, имеющие обособленные подразделения на территории указанных государств либо осуществляющие на их территории капитальные вложения, регистрируются как транснациональные финансово-промышленные группы в соответствии с федеральным законом (“транснациональные финансово-промышленные группы”); и межгосударственная (международная) финансово-промышленная группа (в случае создания транснациональной финансово-промышленной группы на основе межправительственного соглашения). Особенности создания, деятельности и ликвидации межгосударственной финансово-промышленной группы устанавливаются межправительственными соглашениями. При этом для их участников национальный режим устанавливается межправительственными соглашениями на основе взаимности.
Участникам межгосударственной финансово-промышленной группы в порядке и на условиях, установленных правительством российской федерации, могут предоставляться таможенные тарифные льготы, предусмотренные законом российской федерации “о таможенном тарифе”, по товарам, перемещаемым через границу в рамках деятельности этой финансово-промышленной группы. Следует подчеркнуть, что по смыслу упомянутого отечественного акта указанные образования не наделяются юридической личностью как неким новым качеством по отношению к входящим в их состав участникам, а действуют на основе гражданско-правовых договоров.
Как видно, в целом, конструкция “международных юридических лиц” не вписывается в качестве дополнительной категории в понятийный ряд, существующий в науке и практике международного частного права, а именно: “национальное юридическое лицо” - “иностранное юридическое лицо”, и в любом случае должно включаться либо в одну, либо в другую группу.
Транснациональная корпорация “Бритиш петролеум” будет состоять, соответственно, из ряда национальных юридических лиц, в зависимости от того, в каких юрисдикциях образованы ее дочерние предприятия, - индийского, российского, голландского, нигерийского, кипрского, мальтийского, украинского, казахского и т.д. Права. Таким образом, в настоящее время существование данного термина не имеет материальной основы, может ввести в заблуждение. Его использование, по крайней мере, должно сопровождаться уточнениями и пояснениями.
"Оффшорные" компании. Благодаря сложившейся в результате усиления хозяйственного взаимодействия и интернационализации торгово-производственных связей между различными государствами экономической ситуации, многим странам приходится соревноваться друг с другом за привлечение в свою экономику дополнительных денежных и иных средств. В то же время любой предприниматель на определенном этапе сталкивается с проблемами управления, отчетности, с необходимостью выхода на международные рынки компании, а также обязанностью платить в ряде случаев достаточно высокие налоги. Возникает вопрос о средствах решения всех этих вопросов. В настоящее время одним из весьма практикуемых средств подобного рода является оффшорный бизнес.
Юридическое содержание понятия “оффшорный” бизнес заключается в том, что за рубежом появляется новый, в правовом смысле “самостоятельный” субъект хозяйственных отношений. Этот механизм используется для различных целей, в том числе для налогового планирования и других (управления риском; получения доступа к международным финансовым и инвестиционным услугам и т.д.).
Таким образом, юридическое содержание понятия “оффшорная компания” в современном значении подразумевает такое образование, преимущественно корпоративного типа, созданное в рамках определенных юрисдикций, которое не вправе вести производственную и торговую и вообще какую-либо хозяйственную деятельность в пределах государства учреждения, и, следовательно, согласно действующим в большинстве подобных юрисдикций территорий не подлежащее налогообложению в ее пределах, однако, является юридическим лицом, инкорпорированным (учрежденным, образованным) в соответствии с законодательством последнего.
Сошлемся на один из самых известных примеров использования конструкций, предлагаемых оффшорным бизнесом, для целей минимизации налогообложения, которым является схема, разработанная концерном “Филипс”. Ее суть состоит в следующем: на бермудских островах указанным концерном было учреждено дочернее предприятие - страховая компания “кингстоун кэпгив иншуэренс”, единственным клиентом которого стал сам концерн “Филипс”. По высоким ставкам было застраховано имущество голландского концерна, в том числе такое, которое обычно в страховом бизнесе не страхуется, поскольку шансы его порчи или гибели ничтожны. Соответствующие суммы страховых премий стали переводиться за границу Голландии - на Бермуды. Оттуда средства в виде займов были предоставлены материнскому обществу. В сочетании со страховыми платежами суммы платы за пользование кредитом существенно меняли объемы прибыли и, следовательно, снижали налогооблагаемую базу. Экономия только за один годичный период составила несколько миллионов долларов.
Иностранным гражданином (иностранцем) является лицо, находящееся на территории государства, не являющееся его гражданином и имеющее подтверждение наличия у него гражданства другого государства. В соответствии с Федеральным законом от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» «иностранный гражданин - физическое лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и имеющее доказательства наличия гражданства (подданства) иностранного государства». Подтверждением наличия у лица гражданства служит паспорт иностранного гражданина или иной документ, установленный федеральным законом или признаваемый в соответствии с международным договором РФ.
Каждое государство самостоятельно решает вопрос о допуске иностранцев на свою территорию и определяет условия их пребывания на ней. В настоящее время большинство государств допускает въезд иностранцев на свою территорию только с предварительного разрешения. Предварительное разрешение на въезд в страну обычно оформляется в виде специальной отметки (визы) в паспорте въезжающего.
В рамках ЕС создано единое, в том числе визовое, пространство (Шенгенская зона), внутри которого могут свободно перемещаться как граждане ЕС, так и иностранцы. Государства - участники Шенгенских соглашений установили между собой пространство без внутренних границ.
Объем прав и обязанностей иностранных граждан (правовой режим иностранцев) определяется национальным законодательством государства проживания и современным международным правом.
В практике государств различают следующие виды правовых режимов иностранцев:
- - национальный режим - предоставление иностранцам прав, которыми пользуются граждане данного государства. Речь идет об уравнивании иностранцев в правах с гражданами государства пребывания;
- - специальный режим - предоставление иностранцам особых прав, установленных национальным законодательством или международным договором (например, упрощенный порядок перехода границы населением приграничных зон);
- - режим наибольшего благоприятствования - предоставление иностранцам - гражданам другого государства прав, которыми пользуются на территории данного государства граждане любого третьего государства. Цель режима наибольшего благоприятствования достигается также при помощи принципа недискриминации.
В международных договорах о правах иностранцев обычно содержится оговорка о том, что предусмотренные в них права иностранцев предоставляются на основе взаимности. Взаимность на практике сводится либо к режиму наибольшего благоприятствования, либо к национальному режиму.
В истории международных отношений известен еще один вид правового режима иностранцев, связанный с так называемым режимом капитуляции. Данный режим несовместим с требованиями современного международного права, обеспечивающего принципы суверенного равенства государств.
Современное международное право предусматривает в определенных случаях различные формы защиты граждан государством их гражданства на территории другого государства. Обычно защита граждан представляемого государства является функцией консульских учреждений государства гражданства. Другая форма защиты граждан - дипломатическая защита : заявление протеста, требования восстановить нарушенные права и компенсировать материальный (или иной) ущерб, сделанное государством гражданства лица другому государству. В соответствии с Проектом статей по дипломатической защите, подготовленным КМП, государством, имеющим право осуществлять дипломатическую защиту, является государство гражданства физического лица или национальности юридического лица. Государство гражданства физического лица - это государство, чье гражданство это лицо приобрело в соответствии с правом данного государства в силу рождения, происхождения, натурализации, правопреемства государств или каким-либо иным способом, не являющимся несовместимым с международным правом.
В соответствии со своей Конституцией Российская Федерация гарантирует своим гражданам защиту и покровительство за ее пределами (ч. 2 ст. 62). На основании ч. 3 ст. 62 Конституции РФ иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в России правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ, т. е. на них распространен национальный режим. Однако данный режим предусматривает ограничение иностранцев в некоторых правах, которыми пользуются российские граждане. Согласно Федеральному закону «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» иностранные граждане в России не имеют прав: избирать и быть избранными в федеральные органы государственной власти, органы государственной власти субъектов РФ, участвовать в референдумах Российской Федерации и референдумах субъектов РФ; находиться на государственной или муниципальной службе; замещать должности в составе экипажа судна, плавающего под Государственным флагом РФ; быть членами экипажа военного корабля Российской Федерации, а также летательного аппарата государственной или экспериментальной авиации; быть принятыми на работу в областях, деятельность которых связана с обеспечением безопасности России. Запрет распространяется и на право быть командиром воздушного судна гражданской авиации, однако обсуждается возможность его отмены.
Иностранные граждане не могут быть призваны на военную службу; однако в случаях и порядке, предусмотренных законодательством, они вправе поступать на военную службу по контракту и быть приняты на работу в Вооруженные Силы РФ в качестве лица гражданского персонала.
Иностранец находится под так называемой конкурирующей юрисдикцией , т. е. подчинен двум началам: территориальному (правопорядку государства пребывания) и личному (законам государства, чьим гражданином он является). В международном праве нет специального акта, который всесторонне регулировал бы положение иностранцев. Некоторые аспекты, связанные с правовым положением иностранцев, нашли закрепление в региональном акте - Межамериканской конвенции о статусе иностранцев 1928 г. - и в Декларации ООН о правах человека в отношении лиц, не являющихся гражданами страны, в которой они проживают, 1985 г. К ним, в частности, относятся: право государства устанавливать правовой режим иностранцев, учитывая при этом свои международные обязательства, в том числе в сфере прав человека; право иностранца на защиту государства своего гражданства; обязанность государства предоставлять иностранцу свободный доступ в дипломатическое представительство или консульское учреждение государства его гражданства; обязанность иностранцев соблюдать законы государства проживания, а за их нарушение нести ответственность наравне с гражданами данного государства; недопустимость массовых высылок иностранцев, законно находящихся на территории государства.
В 1986 г. Комитет по правам человека представил Замечание общего порядка № 15, в котором подтверждается правило о том, что каждое из прав, установленных в Международном пакте о гражданских и политических правах, должно быть гарантировано без дискриминации между гражданами и иностранцами.
С 2004 г. в повестке дня КМП значится тема «Высылка иностранцев». К настоящему времени Комиссия подготовила 32 проекта статей, уже прошедших обсуждение в 2011 г. в Шестом комитете ГА ООН и переданных в 2012 г. правительствам для изложения комментариев и замечаний. Окончательная форма проектов статей (будет это договор, декларация или что-то иное) будет определена ГА ООН не ранее 2014 г.
Под высылкой предлагается понимать «официальный акт или поведение, состоящее в действии или бездействии, которые могут быть присвоены государству и посредством которых иностранец принуждается покинуть территорию этого государства» (ст. 2). Высылка не включает экстрадицию в другое государство, передачу МУС или трибуналу либо отказ в приеме иностранца государством, если такой иностранец не является беженцем. Таким образом, КМП отграничила высылку от аналогичных процедур, применяемых в рамках осуществления международного уголовного правосудия.
Частным случаем высылки является реадмиссия. Институт реад- миссии (от англ, глагола to readmit - принимать назад) возник после Второй мировой войны.
Сущность соглашения о реадмиссии составляют взаимные обязательства сторон принять обратно своих граждан, граждан третьих стран и лиц без гражданства, незаконно прибывших на территорию договаривающейся стороны или остающихся там без законных оснований, если данные лица прибыли с территории этой договаривающейся стороны.
Первое соглашение о реадмиссии Россия заключила с Литвой 12 мая 2003 г. (вступило в силу 20 августа 2003 г.). В 2006 г. Российская Федерация заключила Соглашение о реадмиссии с ЕС (вступило в силу 1 июня 2007 г.).
К сфере взаимодействия национального и международного права относится выдача преступников. Под выдачей (экстрадицией) понимается выдача совершившего преступное деяние лица государством, на территории которого находится преступник, государству, на чьей территории было совершено преступление, или государству, чьим гражданином является преступник.
Институт выдачи преступников - это комплексный правовой феномен, соединяющий нормы материального и процессуального права. При этом необходимо учитывать два важных фактора: гражданство преступника и определение места совершения преступления. Выдача преступников осуществляется по общему правилу при наличии специального соглашения о выдаче, заключенного между заинтересованными государствами. Выдача преступников регулируется одновременно и параллельно как на двустороннем, так и на многостороннем уровне.
С 2005 г. КМП занимается темой «Обязательство выдавать или осуществлять судебное преследование (aut dedere aut judicare)».
Защита как во время вооруженного конфликта, так и после окончания военных операций иностранцев, оказавшихся на территории стороны, находящейся в конфликте, не имеющих дипломатической защиты со стороны государства их происхождения, осуществляется в соответствии с нормами и принципами международного гуманитарного права. Конвенция о защите гражданского населения во время войны 1949 г. (IV Женевская конвенция) регулирует положение лиц, подпадающих под категорию покровительствуемые лица.
На территории государства (особенно в государствах с высоким уровнем дохода) могут находиться лица, не являющиеся его гражданами (преимущественно граждане других государств), которые занимаются оплачиваемой деятельностью в данном государстве. Они именуются трудящимися-мигрантами, или работниками-мигрантами, или иностранными работниками. Единый термин в этом отношении к настоящему моменту не сложился. Для урегулирования правового статуса таких лиц на универсальном уровне в 1990 г. была принята Международная конвенция о защите прав всех трудящихся-мигран- тов и членов их семей. На основании ст. 2 этой Конвенции под трудя- щимся-мигрантом понимают лицо, которое будет заниматься, занимается или занималось оплачиваемой деятельностью в государстве, чьим гражданином он или она не является. Характерно, что законность пребывания и соблюдение всех предписанных законом условий для занятия трудовой деятельностью согласно данной Конвенции не считается важным для общего определения понятия. В этом аспекте Конвенция 1990 г. является уникальной, поскольку в других универсальных документах (например, в конвенциях МОТ № 97 о правах мигрантов (пересмотренной) 1949 г. и № 143 о злоупотреблениях в области миграции и об обеспечении трудящимся-мигрантам равенства возможностей и обращения 1975 г.) и в региональных актах (например, в Конвенции о правовом статусе трудящихся-мигрантов и членов их семей государств - участников СНГ 2008 г.) определение работника-мигранта обязательно содержит в качестве одного из элементов законность статуса в стране пребывания во всех аспектах.
Международное частное право: учебное пособие Шевчук Денис Александрович
4.1. Правовой статус и основные правовые режимы, предоставляемые иностранцам
Одной из основных задач современного международного частного права является регулирование общественных отношений с участием физических лиц, имеющих различное гражданство или проживающих на территории разных стран.
Определение правового положения физических лиц, установление круга и содержания их прав и обязанностей на территории конкретного государства относятся к его исключительной компетенции и регламентируются прежде всего нормами национального законодательства соответствующей страны, что обусловлено действием принципа государственного суверенитета. Применительно к международному частному праву особый интерес в этом смысле вызывают нормативные положения, касающиеся прав, обязанностей и ответственности иностранцев, так как именно отношения с их участием составляют значительную часть предмета правового регулирования МЧП.
Правовой статус иностранцев в любой стране своеобразен. Он складывается как бы из двух частей: правового статуса гражданина своего государства (или статуса лица без гражданства в стране своего обычного проживания) и собственно статуса иностранца. Иностранный гражданин, находясь за пределами своего государства, сохраняет с ним правовую связь, подчиняется его законам, пользуется его покровительством и защитой. В то же время иностранец (как иностранный гражданин, так и лицо без гражданства) подпадает под действие суверенной власти государства, на территории которого он пребывает, и следовательно, он должен соблюдать законы и административные правила страны пребывания. Таким образом, иностранец одновременно подчиняется и отечественному правопорядку, и правопорядку государства, в котором находится.
Правовое положение иностранцев довольно часто является предметом регулирования не только национального законодательства, но и международных договоров. Как правило, это двусторонние соглашения, содержащие нормы, определяющие правовой статус индивидов на основе взаимности. К числу таких нормативных актов относятся, в частности, договоры о правовой помощи, консульские конвенции, торговые договоры, договоры о взаимном признании и охране прав индивидов в определенных областях и т. д. В них договаривающиеся стороны либо гарантируют своим гражданам общие для обоих государств права, либо устанавливают для них одинаковые правовые режимы. Среди последних наибольшее распространение на практике получили режим наибольшего благоприятствования и национальный режим.
Режим наибольшего благоприятствования представляет собой один из основных принципов торговых договоров, заключаемых между государствами. В соответствии с ним иностранным юридическим и физическим лицам предоставляется в определенных областях такой же правовой режим, который уже предоставлен или может быть предоставлен в будущем юридическим и физическим лицам любого третьего государства. В силу данного принципа иностранцы могут пользоваться в странах – участницах соответствующего договора максимумом тех прав, которыми обладают здесь лица другого государства. Таким образом, при помощи режима наибольшего благоприятствования создаются равные условия для всех иностранцев, пребывающих на территории какого-либо государства.
Примером практического воплощения принципа наибольшего благоприятствования в тексте международного договора могут служить, в частности, положения ч. 1 ст. 2 Соглашения между Правительством РФ и Правительством Республики Словении о торговле и экономическом сотрудничестве от 19 февраля 1993 г., которой устанавливается, что «Договаривающиеся Стороны предоставляют друг другу режим наибольшего благоприятствования во всем, что касается импорта, экспорта и транзита товаров, происходящих из территории этих стран, и других видов экономических связей между обеими странами».
Принцип наибольшего благоприятствования следует отличать от принципа недискриминации. Принцип недискриминации обычно не находит отражения в межгосударственных соглашениях, так как необходимость его соблюдения непосредственно вытекает из основополагающих принципов международного права.
В двусторонних международных договорах довольно часто делаются оговорки о том, что режим наибольшего благоприятствования не распространяется на определенные привилегии и преимущества, например те, которые договаривающиеся стороны предоставили или могут предоставить в будущем определенным субъектам из соседних стран с целью облегчения приграничной торговли, приграничного общения населения и т. д. На соответствующие категории физических и юридических лиц таких стран будет распространяться в данном случае уже не режим наибольшего благоприятствования, а специальный режим. Он предполагает наличие некоторых преференциальных прав одних иностранных граждан по сравнению с другими иностранными гражданами, но не по отношению к собственным гражданам.
В силу национального режима иностранцам на территории определенного государства предоставляется такой же объем прав, которым пользуются отечественные граждане и юридические лица. Этот режим, как правило, применяется в отношении хозяйственной деятельности иностранных лиц, товаров иностранного производства, в области международного гражданского процесса, защиты авторских прав, прав на изобретения, товарные знаки и т. д.
В качестве примера здесь можно привести, например, п. 1 ст. 1 Договора между Российской Федерацией и Китайской Народной Республикой о правовой помощи по гражданским и уголовным делам от 19 июня 1992 г., который устанавливает, что «граждане одной Договаривающейся Стороны (ДС) пользуются на территории другой ДС в отношении своих личных и имущественных прав такой же правовой защитой, как и граждане другой ДС. Они имеют право обращаться в суды и другие учреждения, к компетенции которых относятся гражданские и уголовные дела и могут возбуждать ходатайства и осуществлять другие процессуальные действия на тех же условиях, что и граждане другой ДС».
Принцип национального режима имеет решающее значение при определении правового статуса иностранцев в национальном законодательстве многих стран мира, включая Российскую Федерацию. В нашей стране ключевую роль в этом смысле играют положения п. 3 ст. 62 Конституции РФ, который определяет, что «иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами Российской Федерации, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором Российской Федерации».
Аналогичная норма содержится в ст. 3 Закона о правовом положении иностранных граждан в СССР от 24 июня 1981 г., который продолжает действовать в настоящее время на территории Российской Федерации, а также в ряде отраслевых нормативных актов.
Иностранцы, в силу предоставляемого им национального режима, вправе заниматься на территории Российской Федерации предпринимательской, благотворительной и иной деятельностью; самостоятельно или совместно с другими субъектами создавать в установленном порядке юридические лица; иметь имущество на праве собственности; наследовать и завещать имущество; совершать не противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах, иметь иные имущественные и личные неимущественные права. Следует, однако, иметь в виду, что предоставление национального режима иностранцам означает не только уравнивание их в гражданских правах с россиянами, но и возложение на эти лица обязанностей, вытекающих из гражданского законодательства РФ (например, обязанности по возмещению в соответствующих случаях морального и имущественного вреда).
Вместе с тем Закон о правовом положении иностранных граждан 1981 г. предусматривает разделение всех иностранцев на две категории: постоянно проживающих и временно пребывающих на территории нашей страны, предоставляя первым больший объем прав по сравнению со вторыми. Отнесение лица к той или иной категории зависит не от срока его пребывания на территории РФ, а от критерия степени устойчивости правовой связи иностранца с нашим государством, цели и характера нахождения его на территории России. Закон исходит из того, что факт постоянного проживания какого-либо лица в стране существенным образом определяет его правовое положение. Поэтому в таких вопросах, как трудовая деятельность, обеспечение жилищем, предоставление медицинской помощи, образование, иностранные граждане, постоянно проживающие в РФ, полностью приравниваются в правах к гражданам России.
Несмотря на то, что в нашей стране правовое положение иностранцев в целом приравнивается к правовому положению российских граждан, статус первых и вторых не может совпадать полностью. Необходимо помнить, что, пребывая на территории России, иностранные граждане продолжают сохранять правовую связь со своим собственным государством. Поэтому на них не возлагаются некоторые обязанности российских граждан (например, служба в вооруженных силах). С другой стороны, иностранные граждане не пользуются теми правами и свободами, которыми в силу их содержательных характеристик могут обладать только россияне (право избирать и быть избранными в органы государственной власти и управления, право на участие в управлении государственными делами, входить в состав экипажей воздушных и морских судов, занимать должности судьи, прокурора, следователя, нотариуса, военнослужащего, заниматься морскими промыслами во внутренних морских водах и экономической зоне РФ и др.). Наконец, следует отметить, что в ряде нормативных актов России предусматривается возможность ограничения действия прав иностранцев в порядке реторсии в случае нарушения соответствующим иностранным государством принципов взаимности и недискриминации.
Реализация некоторых прав иностранцев на территории Российской Федерации возможна только в случае получения специального разрешения от компетентных государственных органов нашей страны. Речь в данном случае идет, например, о деятельности по разведке и использованию недр континентального шельфа и ресурсов экономической зоны России, порядок осуществления которой, в частности, регламентируется федеральными законами «О континентальном шельфе Российской Федерации» от 30 ноября 1995 г., «О соглашениях о разделе продукции» от 30 декабря 1995 г и «Об исключительной экономической зоне Российской Федерации» от 17 декабря 1998 г.
Указанные принципиальные положения, касающиеся определения правового статуса иностранных граждан на территории Российской Федерации, носят во многом универсальный характер и широко используются в законодательстве других государств или в заключаемых ими международных договорах
Для подтверждения справедливости этого утверждения можно обратиться, например, к ст. 1 Кодекса Бустаманте, устанавливающей, что «иностранцы, принадлежащие к гражданству одного из Договаривающихся государств, на территории остальных пользуются теми же гражданскими правами, которые предоставлены местным гражданам. Каждое Договаривающееся государство может по мотивам публичного порядка отказать гражданам других Договаривающихся государств в отношении некоторых гражданских прав или подчинить их осуществление особым условиям. В таком случае эти государства также могут отказать в осуществлении тех же прав гражданам первого государства или подчинить такое осуществление особым условиям».
Данный текст является ознакомительным фрагментом. Из книги Таможенный кодекс РФ автора Законы РФГлава 18. Основные таможенные режимы § 1. Выпуск для внутреннего потребления Статья 163. Содержание таможенного режима Выпуск для внутреннего потребления – таможенный режим, при котором ввезенные на таможенную территорию Российской Федерации товары остаются на этой
Из книги Таможенный кодекс РФ автора Дума ГосударственнаяГлава 18. ОСНОВНЫЕ ТАМОЖЕННЫЕ РЕЖИМЫ § 1. Выпуск для внутреннего потребления Статья 163. Содержание таможенного режима Выпуск для внутреннего потребления – таможенный режим, при котором ввезенные на таможенную территорию Российской Федерации товары остаются на этой
Из книги Государственные и муниципальное управление: конспект лекций автора Кузнецова Инна Александровна1. Понятие, правовой статус Государственная деятельность осуществляется через органы государственной власти. Общепризнанным считается определение органа государственной власти как звена государственного аппарата, участвующего в осуществлении определенных
Из книги Прокуратура и прокурорский надзор автора Ахетова О С49. Правовой статус прокурора Правовой статус прокурора – это совокупность прав, обязанностей, гарантированных государством, а также ответственность по прокурорской деятельности. Статус прокурора соответствует статусу гражданина, но имеются некоторые
Из книги Таможенное право автора Чинько В А25. Основные таможенные режимы Основные таможенные режимы зафиксированы в гл. 18 ТК РФ. Основными таможенными режимами являются: экспорт, выпуск для внутреннего потребления, международный таможенный транзит.Экспорт – таможенный режим, при котором товары, находящиеся в
Из книги Таможенный кодекс Российской Федерации. Текст с изменениями и дополнениями на 2009 год автора Автор неизвестенГлава 18. ОСНОВНЫЕ ТАМОЖЕННЫЕ РЕЖИМЫ § 1. Выпуск для внутреннего потребления СТАТЬЯ 163. Содержание таможенного режима Выпуск для внутреннего потребления – таможенный режим, при котором ввезенные на таможенную территорию Российской Федерации товары остаются на этой
Из книги Шпаргалка по информационному праву автора Якубенко Нина Олеговна45. ПРАВОВОЙ СТАТУС ЖУРНАЛИСТА Журналист имеет право: искать, запрашивать, получать и распространять информацию; посещать государственные органы и организации, предприятия и учреждения, органы общественных объединений либо их пресс-службы; быть принятым
Из книги Трудовое право автора Петренко Андрей Витальевич59. ПРАВОВОЙ СТАТУС УПОЛНОМОЧЕННОГО Уполномоченный имеет право: беспрепятственно получать доступ к массивам персональных данных; запрашивать и получать от держателя (обладателя) массива персональных данных любые необходимые сведения, документы и
Из книги Инвестиционное право. Учебник автора Гущин Василий Васильевич6.2. Правовой статус безработного Правовой статус безработного, как и правовой статус гражданина, включает основные права и обязанности, которыми наделяет государство лицо, потерявшее работу.Безработными признаются трудоспособные граждане, которые не имеют работы и
Из книги Хрестоматия альтернативного разрешения споров автора Коллектив авторов§ 1. Инвестиционный климат. Правовые режимы привлечения инвестиций Привлечение иностранных инвестиций, создание совместных с иностранными партнерами юридических лиц является сложным процессом, который требует значительных материальных и финансовых затрат, большого
Из книги Крым: право и политика автора Вишняков Виктор ГригорьевичОсновные этапы развития и правовой статус История безусловно самого известного и авторитетного на сегодняшний день российского арбитражного института (третейского суда), каковым по общему признанию как в России, так и за рубежом, является Международного коммерческий
Из книги Теория государства и права: конспект лекций автора Шевчук Денис АлександровичГЛАВА IV. Правовой статус Крыма и правовой статус Севастополя в системе многовекторной политики
Из книги Трудовое право России. Шпаргалка автора Резепова Виктория Евгеньевна§ 3. Методы, способы, типы правового регулирования. Правовые режимы Разнообразие общественных отношений, входящих в сферу правового регулирования, порождает различия в методах и способах юридического воздействия.Сравнение выделенных в § 2 групп общественных отношений
Из книги Проблемы теории государства и права: Учебник. автора Дмитриев Юрий Альбертович§ 6. Правовой статус личности Полное и реальное представление о правах и свободах нельзя получить, не рассматривая их в составе правового статуса личности.Во-первых, эта категория носит собирательный, универсальный характер. Она как бы вбирает в себя правовые
Из книги автораПРАВОВОЙ СТАТУС БЕЗРАБОТНОГО Безработные – трудоспособные граждане, которые не имеют работы или заработка, зарегистрированы в органах службы занятости в целях поиска подходящей работы, ищут работу и готовы приступить к ней. Регистрация безработных граждан
Из книги автора§ 1.3. Правовой статус личности Термин "правовой статус" широко применяется в правовой теории и нормативно-правовых актах. Он употребляется как по отношению к физическим, так и к юридическим лицам, органам государственной власти, субъектам Федерации и т.д.Под правовым
Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже
Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.
Размещено на http://www.allbest.ru/
КУРСОВАЯ РАБОТА
ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ ИНОСТРАННЫХ ГРАЖДАН И ИНОСТРАННЫХ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ
Введение
2.3 Взаимность и реторсии
Заключение
Список используемой литературы
Введение
Возрождение в России частного права открывает новые страницы в истории одной из его наиболее жизнестойких ветвей - международного частного права. Международное частное право возникло и сложилось в силу объективного существования в мире около двухсот правовых систем, каждая из которых устанавливает «свои» нормы для регулирования одних и тех же общественных отношений. В тех случаях, когда помимо национальных субъектов права - физических и юридических лиц одного государства - в правовых отношениях участвует «иностранный элемент», появляется необходимость в дополнительном правовом регулировании. Игнорирование иностранной правовой системы и подчинение отношений только одному правопорядку не может обеспечить объективного, адекватного конкретным жизненным обстоятельствам, правового регулирования.
В каждом государстве, важнейшим регулятором общественных отношений является право, а право - это система юридических норм, которая фиксирует определенные отношения, охраняет общеобязательные правила поведения, а также закрепляет права и обязанности лиц. Международное частное право призвано регулировать взаимоотношения между субъектами МЧП. Особенность положения субъектов МЧП состоит в том, что они выступают не только носителями прав и обязанностей, но и играют главную роль в создании и реализации международно-правовых норм.
В своей работе я попытаюсь раскрыть правовое положение субъектов МЧП, которыми, прежде всего, являются физические и юридические лица, а иногда - государства, их основные особенности. На основе изученного материала, постараюсь определить, какое место занимают субъекты в международном частном праве.
1. Виды субъектов международного частного права
Субъекты международного частного права (МЧП) - это участники гражданских правоотношений, осложненных «иностранным элементом». Под иностранным элементом понимаются имущественные отношения, где:
Субъектом выступает сторона, имеющая иностранное подданство;
Субъекты принадлежат одному государству, а объект находится за границей;
Возникновение, изменение или прекращение отношений, связанных с юридическим фактом, имеющим место за границей.
К числу субъектов международного частного права относятся:
1) физические лица (граждане, лица без гражданства - апатриды, иностранные граждане, лица, имеющие двойное гражданство - бипатриды);
2) юридические лица (государственные организации, частные фирмы, предприятия, научно-исследовательские и иные организации);
3) государства;
4) нации и народы, борющиеся за свободу и независимость, и создание собственной государственности в лице своих руководящих органов (к их числу относится, например, Организация Освобождения Палестины);
5) международные межправительственные организации;
6) государственно-подобные образования, являющиеся субъектами международного публичного права (к ним относятся вольные города и Ватикан - резиденция главы римско-католической церкви).
Физические и юридические лица, как субъекты международного частного права являются участниками правоотношений по МЧП независимо от того, кто является другой стороной в правоотношении: МЧП будет регулировать отношения как между двумя физическими или между двумя юридическими лицами, так и между физическим или юридическим лицом, с одной стороны, и государством или другим субъектом международного публичного права - с другой.
Следовательно, если в правоотношении с одной стороны участвует субъект международного публичного права, то другой стороной для того, чтобы правоотношение регулировалось нормами МЧП, может быть только физическое либо юридическое лицо.
В моей работе будут рассмотрены основные субъекты МЧП, которые имеют свое правовое положение, их я рассмотрю ниже, раскрыв специальные юридические категории:
Для юридических - личный статус и «национальность»;при характеристике субъектов международного публичного права категориями, раскрывающими особенности их участия в гражданско-правовых отношениях международного характера, являются государственный суверенитет, суверенитет народов и наций.
2. Правовое положение физических и юридических лиц, как субъектов МЧП
2.1 Дееспособность и правоспособность иностранных граждан
В МЧП Российской Федерации вопрос о право- и дееспособности возникает либо применительно к иностранным гражданам, находящимся на территории Российской Федерации, либо применительно к российским гражданам, пребывающим за рубежом.
Укачанные юридические категории также подходят для характеристики апатридов и бипатридов. В законодательстве РФ имеются нормы, одновременно характеризующие правовое положение иностранных граждан и лиц без гражданства (апатридов). Что касается бипатридов, то этот «вид» физических лиц сравнительно недавно стал предметом регулирования в законодательстве РФ, в МЧП РФ он ещё не получил закрепления. Учитывая это, ниже речь преимущественно будет идти о правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства.
Прежде чем вести речь о коллизионных привязках, формулирующих выбор права при определении право- и дееспособности, нужно четко определить, что включают в себя понятия «иностранные граждане» и «лица без гражданства».
В соответствии с Законом СССР «О правовом положении иностранных граждан в СССР» 1981 г. (действующим до принятия, российского закона) к иностранным гражданам относятся лица, не являющиеся гражданами РФ и имеющие доказательства своей принадлежности к иностранному государству. К лицам без гражданства предъявляются два требования:
1) чтобы они не были гражданами РФ;
2) не принадлежали к иностранному государству.
Кроме того, аналогичное содержание указанных понятий дается в Законе о гражданстве РФ от 28.11.91 г. (в ред. Федерального Закона от 6.02.95 г.). Понятие «иностранные лица» содержится также в Федеральном Законе России «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности» от 13.10.95 г. Для целей регулирования внешнеторговой деятельности этим понятием применительно к физическим лицам обозначаются лица, не имеющие постоянного или преимущественного места жительства на территории Российской Федерации и не зарегистрированные в качестве предпринимателей.
Иностранные граждане подразделяются на постоянно проживающих и временно находящихся на территории России. Учитывая это обстоятельство, к определению право- и дееспособности иностранцев следует подходить дифференцированно. Вместе с тем, ни в основах, ни в проекте ГК Российской Федерации нормы, регламентирующие право- и дееспособность иностранных граждан и лиц без гражданства на территории России, не содержат какой-либо дифференциации.
Следовательно, особенности правового положения постоянно проживающих и временно находящихся в РФ иностранцев будут закреплены в специальных двусторонних, соглашениях.
Как правило, в таких вопросах, как трудовая деятельность, реализация права на жилье, социальное и медицинское обеспечение, образование, иностранцы, постоянно проживающие в России, пользуются в полном объеме теми же правами, что граждане РФ.
Иностранцы и лица без гражданства пользуются в России гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами.
Такое положение закреплено в российском законодательстве (ст. 160 Основ ГЗ) и выражает принцип национального режима.
В силу этого режима иностранным гражданам и юридическим лицам предоставляется такой же режим, какой предоставляется отечественным гражданам и юридическим лицам. Поскольку на иностранных физических и юридических лиц распространяются те права и преимущества, которыми в данной стране пользуются местные физические и юридические лица, все они ставятся в равное положение. Однако закон закрепляет возможность устанавливать изъятия из этого принципа. Такие изъятия содержатся во многих российских законах и касаются возможности для иностранцев или занимать некоторые должности, или иметь определенные (в том числе, имущественные) права. Так, например, иностранцы не могут быть судьями, прокурорами, они не могут занимать должности в органах государственной власти и управления, в экипажах морских и воздушных судов.
В ряде российских законов для иностранцев содержатся ограничения для осуществления права на занятие определенными видами деятельности. Так, например, в области предпринимательской деятельности к иностранцам предъявляются дополнительные требования: иностранцам предоставляется право заниматься предпринимательской деятельностью в России при условии, что они зарегистрированы для ведения хозяйственной деятельности в стране их гражданства. В Федеральном Законе «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» 1995 г. иностранным гражданам (а также лицам без гражданства и иностранным юридическим лицам) предоставляется право заниматься архитектурной деятельностью на территории РФ только в случае, если это предусмотрено в соответствующем международном договоре, в противном случае они могут принимать участие в архитектурной деятельности только совместно с архитектором - гражданином РФ (или российским юридическим лицом).
В соответствии с Законом РФ «Об авторском праве и смежных правах» 1993г., за иностранцем признается авторское право на произведение, впервые выпущенное в свет за пределами территории Российской Федерации, лишь при наличии соответствующего международного договора.
Не все ограничения, установленные для иностранцев в российском законодательстве, можно считать обоснованными. Так, например:
В соответствии с Федеральным Законом от 15.11.95 г. «О сельскохозяйственной кооперации», иностранцы не могут быть членами сельскохозяйственного кооператива;
В соответствии с Законом РФ «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации» от 11.03.92 г., иностранный гражданин не может быть частным детективом. Иностранцы не могут быть также аттестованы и зарегистрированы в качестве патентного поверенного (Положение о патентных поверенных, утвержденное Постановлением Правительства РФ от 12.02.93 г.);
Они не наделены правом охоты с охотничьим огнестрельным оружием (Положение об охоте и охотничьем хозяйстве РСФСР, утвержденное Постановлением Правительства РФ от 23.06.93 г.).
В отличие от гражданской правоспособности иностранцев, которая определяется российским законодательством, гражданская дееспособность определяется их личным законом.
Это значит, что вопросы, определяющие способность человека вступать в брак, приобретать собственность, осуществлять трудовую деятельность, совершать различного рода сделки, регулируются по праву государства, гражданином которого является иностранец (или по праву его места жительства).
Для лиц без гражданства гражданская дееспособность устанавливается по праву постоянного места жительства.
В российском законодательстве определены ситуации, при которых гражданская дееспособность иностранцев и лиц без гражданства будет определяться только по российскому праву.
Из указанного классического принципа определения дееспособности иностранцев по личному закону существуют исключения.
Во-первых, это касается сделок, совершаемых иностранцами (лицами без гражданства) на территории РФ.
Это означает, что иностранец, заключая в России договор мены, купли-продажи, залога, займа и другие сделки, не может впоследствии оспаривать их действительность, ссылаясь на то, что в момент заключения сделки он не достиг установленного законодательством государства, гражданином которого он является, соответствующего возраста или были выявлены какие-либо другие препятствия для участия в сделке.
Во-вторых, по российскому праву будет определяться гражданская дееспособность иностранцев (лиц без гражданства) в отношении обязательств, возникающих вследствие причинения вреда в Российской Федерации.
И, наконец, в-третьих, российский законодатель подчинил российскому праву решение вопросов о признании в РФ иностранцев или лиц без гражданства ограниченно дееспособными, безвестно отсутствующими и объявлении их умершими.
2.2 Национальный режим и режим наибольшего благоприятствования
Иностранные физические и юридические лица на территории принимающего государства обладают соответствующими правами и несут определенные обязанности. Условия предоставления прав отражают два вида режима, распространенных в мировой практике.
Такими режимами являются:
Национальный режим - наделение иностранных физических и юридических лиц такими же правами и обязанностями, какие имеют собственные граждане и юридические лица;
Режим наибольшего благоприятствования - предоставление физическим и юридическим липам одного иностранного государства такого же объема прав и полномочий, которыми обладают граждане и юридические лица, любого другого иностранного государства.
Как уже упоминалось выше, национальный режим чаше всего применяется в отношениях с иностранными физическими лицами.
Норма о предоставлении национального режима включается во многие международные договоры об оказании правовой помощи. Она закреплена в Конституции РФ, в Законе о правовом положении иностранных граждан в СССР 1981 г. и во многих других законодательных актах: данная норма реализуется в положении о том, что иностранные граждане в РФ пользуются такими же правами, что и российские граждане.
Принцип национального режима действует в отношении права собственности иностранцев. На них распространяются все общие правила нашего законодательства в отношении собственности граждан. Это касается круга предметов, которые вообще могут принадлежать иностранцам, и пределов осуществления иностранцами их права собственности.
Например, если иностранец везет в РФ оружие, то ни законность приобретения оружия зарубежьем, ни правомерность владения им, когда он жил в другой стране, не являются основанием для владения оружием в РФ. Иностранец может владеть оружием в РФ лишь при выполнении условий, установленных нашим законодательством.
Предоставление национального режима иностранцам означает не только уравнение их с нашими гражданами в области гражданских прав, но и возложение на иностранцев как участников гражданских правоотношений обязанностей, вытекающих из правил нашего законодательства.
Например, согласно ст. 444 ГК РСФСР, из факта причинения вреда жизни, здоровью и имуществу гражданина или организации возникает обязательство по возмещению вреда. Такое обязательство возникает и в случае причинения вреда иностранцам.
Осуществление прав, предоставленных в РФ иностранным гражданам в соответствии с нашим законодательством, неотделимо от исполнения ими обязанностей. Общее правило в отношении обязанностей иностранцев, находящихся на территории РФ, сформулировано в ст. 37 Конституции РФ. Из предоставления иностранцам национального режима в то же время следует, что иностранец в РФ не может претендовать на какие либо иные гражданские права, нежели те, которые предоставлены по нашему закону гражданам РФ, иностранец не может требовать предоставления ему привилегий или установления изъятий из нашего закона.
Закрепленный в законодательстве национальный режим в отношении гражданской правоспособности иностранцев носит безусловный характер, т. е., он предоставляется иностранцу в каждом конкретном случае без требования взаимности. Из этого принципа исходят и другие законодательные акты, регулирующие права иностранцев в различных областях (ст. 25 ГПК и др.).
В силу территориального характера авторских прав национальный режим в отношении авторских прав иностранцев установлен применительно к произведениям, обнародованным на территории РФ, либо не обнародованным, но находящимся на территории РФ в какой либо объективной форме. В отношении других произведений иностранцев авторские права признаются в соответствии с международными договорами. Режим наибольшего благоприятствования или другое, часто встречаемое в юридической литературе понятие «режим наиболее благоприятствуемой нации», используется в отношениях с иностранными юридическими лицами, про которых я укажу ниже.
2.3 Взаимность и реторсии
Одним из основных начал, своего рода фундаментом для сотрудничества государств, служит специальная категория МЧП, именуемая «взаимностью».
Юридический смысл, вложенный в это понятие, имеет много общего с одноименным понятием, употребляемым в быту: идет ли речь о предоставлении прав или о выполнении каких-либо работ - все это обеспечивается при условии совершения другой стороной таких же действий.
Взаимность в МЧП означает:
1) предоставление иностранцам в РФ таких же прав, свобод и возможностей, какими обладают российские граждане в соответствующем иностранном государстве;
2) признание и исполнение иностранных судебных решении при условии признания и исполнении судебных решений РФ в соответствующем иностранном государстве;
3) исполнение судебных поручений иностранных судов при аналогичном исполнении поручений судов РФ;
4) в определенных случаях применение иностранного права при условии, если в соответствующем иностранном государстве к аналогичным отношениям применяется российское право и др.
Всех ситуаций, при которых будет применяться взаимность, указать невозможно. Вместе с тем, не все ситуации, указанные выше, могут быть решены на основе взаимности.
Как правило, наличие взаимности предусматривается в международном договоре. В том случае, когда такое положение отсутствует, считается, что нет оснований для предъявления требования взаимности.
Другими словами, если в международном договоре или в национальном законодательстве не содержится нормы, обуславливающей совершение определенных действии на условиях взаимности, то эти действия должны быть выполнены в отношении иностранцев без соответствующей «проверки» аналогичной ситуации в иностранном государстве в отношении российских граждан.
В проекте третьей части ГК РФ предлагается новелла, формулирующая отношение Российской Федерации к категории взаимности. Российский законодатель определил, что суд РФ должен применять иностранное право независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к аналогичным отношениям российское право.
Однако это основное положение дополнено традиционными «исключениями», позволяющими в законах РФ устанавливать нормы, регулирующие применение иностранною права на условиях взаимности.
Важным положением, содержащимся в ст. 1227 проекта ГК, является норма о «презумпции» взаимности: в случае, если применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что эта взаимность существует между государствами, постольку не доказано иное. Помимо вышеуказанного в российском законодательстве имеются нормы, включенные в различные законы РФ, содержащие положения о взаимности.
Так, например, согласно ст. 47 Закона РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» 1992г., право на регистрацию в РФ наименований мест происхождения товаров предоставляется физическим лицам тех государств, которые предоставляют аналогичное право гражданам РФ.
В международном частном праве обычно различают два вида взаимности: «формальную» и «материальную».
При формальной взаимности иностранцы теми же правами, какие имеют отечественные граждане и юридические лица, в том числе и теми правами какими иностранцы не пользуются в своем государстве. Иностранцы не могут требовать предоставления им тех прав, которыми они наделены в своем государстве, если эти права не закреплены в законодательстве Российской Федерации. На принципе формальной взаимности основаны практически все договоры, заключенные РФ с иностранными государствами.
При материальной взаимности государство предоставляет иностранцам те же права или обязанности, какими обладают свои граждане в соответствующем иностранном государстве.
В силу различия правовых систем предоставление материальной взаимности оказывается, весьма затруднительным, так как в некоторых правовых системах просто отсутствуют гражданско-правовые институты, известные и распространенные в других.
Употребление терминов «формальная» и «материальная» используется в условном значении с целью противопоставить одно понятие другому. В Российской Федерации, как, впрочем, и в большинстве государств, признается формальная взаимность, хотя в определенных случаях возможно применение и материальной взаимности (в области налогообложения, авторского права). Предоставляя иностранцам национальный режим, по существу безусловный, т. е., не связанный с наличием взаимности в соответствующем иностранном государстве - Российская Федерация может устанавливать определенные ограничения правоспособности в отношении иностранцев (реторсии).
Возможность установления таких ограничений определяется ст. 162 Основ ГЗ и может иметь место лишь при определенных условиях:
1) ограничения должны быть ответными - устанавливаться в отношении граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения правоспособности российских граждан и юридических лиц;
2) только Правительству РФ, предоставлено право устанавливать ограничения (например, суды при рассмотрении дела не могут лишить иностранца права собственности на домовладение, ссылаясь на то, что в соответствующем государстве российские граждане не могут иметь в личной собственности дома).
Следовательно, Реторсии - это установленные Правительством Российской Федерации ограничения в правоспособности иностранных физических и юридических лиц в ответ на аналогичные действия иностранного государства.
2.4 Правовое положение российских граждан за рубежом
Общим принципом, определяющим правовой статус российских граждан в иностранном государстве, является право страны места нахождения.
Традиционно правила, определяющие регулирование прав и обязанностей российских граждан (и, соответственно, иностранных граждан в России), закрепляются в различного рода международных соглашениях: договорах об оказании правовой помощи, торговых договорах, договорах об избежании двойного налогообложения и других.
Учитывая, что некоторые государства имеют более развитые экономическую, социальную, правовую системы по сравнению с РФ, российским гражданам в иностранном государстве предоставляется возможность пользоваться теми имущественными правами, которые неизвестны российскому законодательству.
В то же время, в иностранных государствах, так же, как и в России, могут быть установлены изъятия из принципа национального режима, ограничивающие граждан РФ в отдельных правах. Это может касаться каких-либо льгот при получении образования, социальном обеспечении, в отношении некоторых имущественных прав.
Защиту российских граждан в иностранном государстве обеспечивают представители дипломатических представительств и консульских учреждений Российской Федерации в соответствии с международными конвенциями о дипломатических сношениях 1961 г. и консульских сношениях 1963 года. А также Консульским Уставом СССР 1976 г.
Согласно ст. 23 Устава, обязанность в обеспечении мер защиты российских граждан и гарантированности в осуществлении ими полного объема прав, предоставленных законодательством государства пребывания, возлагается на консула. В случае нарушения прав консул незамедлительно обязан принять меры к их восстановлению.
На практике встречаются случаи ущемления иностранными государствами прав российских граждан, большинство из которых носит политический характер. Как правило, эти случаи связаны с ограничением административных прав (невозможность безвизового въезда), трудовых прав (отказ в приеме на отдельные виды работы), реже - имущественных (ограничения в праве собственности).
В подобных случаях российское государство устанавливает реторсии. Так, например, в 1989 году советским руководством была ограничена численность британских служащих в дипломатических учреждениях Москвы. Это было реторсией СССР в ответ на решение МИД Великобритании о выезде из Великобритании одиннадцати советских сотрудников. В следующем пункте своей работы, я опишу правовое положение юридических лиц, которые играют не маловажную роль в раскрытии субъектов МЧП.
2.5 Правовое положение юридических лиц
Правовое положение юридических лиц в МЧП раскрывается через категории «личного статута» и «национальности».
Под личным статутом понимают объем правоспособности юридического лица в соответствующем государстве.
В каждой правовой системе личный статут имеет своё содержание. В Российской Федерации личный статут, определяемый для российских юридических лиц, закрепляется в нормах ГК РФ. В Основах закрепляется положение о выборе правопорядка для регламентации личного статуса иностранных юридических лиц: согласно ст. 161 ГК РФ, личный статут иностранных юридических лиц определяется по праву страны, где учреждено юридическое лицо. Таким образом, вопрос о том, чем «заполнен» статус иностранного юридического лица, решается по материальному праву соответствующего иностранного государства.
«Национальность» юридического лица - это принадлежность юридического лица к определенному государству. Этот термин используется для определения правовой связи юридического лица с государством:
Отчисления налогов;
Создания ее стороны государства правового регулирования в отношении тех вопросов, которые составляют содержание личного статуса.
В случае, если, например, юридическое лицо является российским, то личный статус его будет определяться российским правом, для французского - применимо французское право и т. п.
Необходимо подчеркнуть, что термин «национальность» является условным и не показывает наличия в данном юридическом лице иностранного капитала или вхождения иностранцев в состав учредителей. Подобные «осложнения» юридического лица иностранным элементом не изменяют его национальности. Понятия «личного статуса» и «национальности» взаимосвязаны и взаимообусловлены: национальность юридического лица определяет его личный статут, а содержание личного статуса зависит от того, какую национальность имеет юридическое лицо.
В каждой правовой системе существуют свои критерии определения национальности и содержатся разные коллизионные нормы, определяющие гражданскую правоспособность (личный статус) юридических лиц. Различают следующие наиболее распространенные критерии определения национальности (или часто именуемые в юридической литературе - доктрины определения национальности):
Критерий инкорпорации: юридическое лицо имеет национальность государства, в котором оно зарегистрировано;
Критерий оседлости: юридическое лицо имеет национальность государства, где находятся правление или главные органы управления юридическою лица;
Критерий деятельности: юридическое лицо имеет национальность того государства, в котором оно осуществляет свою деятельность (извлекает прибыль, получает доходы, делает налоговые отчисления);
Критерий контроля: юридическое лицо имеет национальность того государства, где проживают (или имеют гражданство) учредители данного юридического лица.
На практике возможно сочетание различных критериев для определения вопросов, связанных с деятельностью юридического лица. Как правило, подобные вопросы получают юридическое закрепление в двусторонних торговых соглашениях (в большинстве своем, по вопросам избежание двойного налогообложения).
В Российской Федерации применяется принцип инкорпорации: любое юридическое лицо, зарегистрированное на территории РФ, считается российским, то есть имеет «российскую» национальность.
При этом встречающееся в настоящее время в обиходе, а ранее в нормативных актах такое понятие, как «совместное предприятие», означает лишь учреждение данного предприятия российскими и иностранными лицами и наличие в уставном фонде такого предприятия иностранного капитала. Национальность «совместного предприятия», так же, как и любого предприятия, учрежденного только иностранцами (или имеющего в уставном фонде только иностранный капитал) на территории РФ, будет российской, поскольку данное юридическое лицо зарегистрировано (внесено в Государственный реестр) на территории РФ.
Принцип инкорпорации в Российской Федерации нашел отражение в ст. 161 ГК РФ, в которой содержится положение о том, что гражданская правоспособность иностранных юридических лиц определяется по праву страны, где учреждено юридическое лицо.
Следовательно, если юридическое лицо учреждено в Российской Федерации, то его правоспособность будет определяться по российскому праву и юридическое лицо будет иметь российскую национальность.
Разные принципы определения национальности юридического лица на практике порождают проблему в правовом регулировании деятельности юридических лиц. Эта проблема в МЧП именуется «коллизией коллизий».
«Коллизия коллизий» - это понятие, используемое в МЧП для обозначения ситуации, когда одни и те же фактические обстоятельства в разных правовых системах имеют различное регулирование.
Существование «коллизии коллизий» обусловлено наличием в законодательстве разных государств таких коллизионных норм, которые имеют одинаковый объем и разные коллизионные привязки.
Так, например, практически во всех правовых системах предусмотрены коллизионные нормы, определяющие выбор права для установления правоспособности юридических лиц. Однако, как было показано ранее, сами коллизионные принципы (соответствующие правила выбора права) имеют различное содержание.
«Коллизия коллизий» проявляется как в виде «положительной» коллизии (когда одно правоотношение может быть урегулировано несколькими правовыми системами), так и в виде «отрицательной» (в том случае, когда ни одна из правовых систем не является «компетентной» для регулирования конкретного правоотношения).
При положительной коллизии на определение национальности юридического лица «претендуют» две правовые системы. Например, в условиях, когда юридическое лицо, зарегистрированное в России (где признается принцип «инкорпорации») осуществляет свою деятельность на территории Франции (где существует принцип «оседлости»).
При отрицательной коллизии получается, что юридическое лицо вообще не имеет национальности: когда, например, юридическое лицо зарегистрировано во Франции, а осуществляет свою деятельность на территории России. Преодоление «коллизии коллизий» в большинстве случаев осуществляется путем заключения международных договоров, содержащих нормы о подчинении деятельности юридического лица конкретной правовой системе (по вопросам налогообложения, регистрации акций, порядка формирования уставного фонда и т. п.).
Иногда бывает недостаточным указать только национальность юридического лица, необходимо ещё определить, по какому принципу национальность установлена. Это может понадобиться, например, в контракте в случае, когда стороны указывают, что договор заключается между российским и французским (или другим иностранным) юридическим лицом. Чтобы впоследствии у арбитра не возникло вопроса, согласно какой доктрине лицо является российским или французским, необходимо дать дополнительные характеристики относительно национальности (в частности, указать, какое правило стороны избрали для определения национальности). В юридической литературе в качестве разновидности юридических лиц, участвующих в отношениях, регулируемых МЧП, часто называют «международные юридические лица». При этом к ним относят транснациональные корпорации, транснациональные организации, консорциумы и т. п.
В связи с этим необходимо заметить, что само понятие «международные юридические лица» является условным и его использование в МЧП не всегда считается обоснованным.
В транснациональных корпорациях, компаниях «международность» означает деятельность предприятии, имеющих общую целевую направленность, на территории нескольких государств.
Что касается национальности, то для каждого предприятия, входящего в транснациональную корпорацию, она всё равно будет определяться и соответствии с вышеизложенными правилами (согласно доктрине инкорпорации, доктрине оседлости, центра эксплуатации и т. п.).
Учитывая это, терминологическая нагрузка в виде понятия «международное» применительно к транснациональным корпорациям создает ложное представление об отсутствии национальности у подобных видов юридических лиц.
Аналогично решается вопрос и с международными неправительственными организациями.
Созданные на территории определенного государства, они подчиняются правовому регулированию, установленному законодательством этого государства, независимо оттого, что деятельность этих организаций носит международный характер, так как затрагивает интересы многих государств. Так, например, Ассоциация международного сотрудничества «Безопасность предпринимательства и личности» включает организации и предприятия, действующие на территории России, США и ряда государств Западной Европы. При этом организационно-правовые формы юридических лиц и их личный статут определяются правовой системой конкретного государства: в частности, личный статут российского агентства коммерческой безопасности «Альтернатива-М», созданного в 1994 году, определяется гражданским законодательством Российской Федерации.
Большую роль в развитии международных экономических отношений играют иностранные юридические лица, осуществляющие хозяйственную деятельность на территории России.
2.6 Правовое положение иностранных юридических лиц
Понятие «иностранные юридические лица» закрепляется в Федеральном Законе «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности» от 13 октября 1995 г.: согласно ст. 2 иностранными юридическими лицами признаются юридические лица и организации, гражданская правоспособность которых определяется по праву иностранного государства, в котором они учреждены. Другими словами, иностранными юридическими лицами (применительно к российской правовой системе) считаются юридические лица, зарегистрированные за пределами территории России, правоспособность которых определяется по иностранному праву.
Своего рода родственным понятием, применимым к иностранным юридическим лицам, является термин «нерезиденты», который используется при регулировании валютных правоотношений. К нерезидентам относятся:
Юридические лица, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств с местонахождением на их территории;
Предприятия с долевым участием иностранных инвестиций, либо полностью принадлежащие иностранным инвесторам, которые учреждены в соответствии с законодательством Российской Федерации, в том случае, если предприятие осуществляет свою деятельность за пределами территории России не менее одного года;
Другие образования, перечень которых содержится в приложении №1 к письму ЦБ РФ «Порядок определения резидентов и нерезидентов в Российской Федерации» от 18.06.1996 г.
Таким образом, анализ российского законодательства показывает, что квалификация юридического лица как иностранного подчиняется различным правилам в зависимости от сферы деятельности и от характера правоотношений, в которых данное юридическое лицо участвует.
В российской правовой системе не закрепляются такие категории, как «допуск», «признание», используемые в отношении иностранных юридических лиц, в отличие, например, от правовой системы Франции, Германии, где предусмотрена специальная процедура признания иностранного юридического лица со стороны государства (в частности, путем издания соответствующего приказа во Франции).
Следовательно, в целом, все иностранные юридические лица могут осуществлять на территории Российской Федерации хозяйственную деятельность, заключать различного рода договоры, открывать представительства или учреждать филиалы, совершать сделки, а также участвовать в любых правоотношениях подобно российским юридическим лицам. При этом никакого официального разрешения для деятельности иностранных юридических лиц со стороны Российской Федерации не требуется. Вместе с тем, в российском законодательстве по ряду вопросов деятельности иностранных юридических лиц предусмотрено специальное регулирование. Это касается, в частности, налогообложения: иностранное юридическое лицо, действующее на территории России без открытия соответствующего филиала или представительства, не освобождается от взимания налога на добавленную стоимость при заключении договора аренды помещения, (что предусматривается для иностранного юридического лица, осуществляющего свою деятельность на территории России через представительство). Таким образом, российский законодатель «стимулирует» иностранных юридических лиц открывая, на территории России представительства и филиалы, посредством которых соответствующее иностранное юридическое лицо может осуществлять хозяйственную деятельность. В большинстве случаев так и происходит: иностранные юридические лица занимаются предпринимательством в России через свои представительства и филиалы.
Представительства иностранных юридических лиц обрываются на территории России в соответствии с Положением о порядке открытия и деятельности в СССР представительств иностранных фирм, банков и организации, утвержденным Постановлением Совета Министров СССР от 30.11.89 г. Положение закрепляет порядок открытия представительств, который обусловлен характером деятельности иностранного юридического лица. Предусмотрен срок, на который может открываться представительство: этот срок не превышает трёх лет.
В 1997 году Центральным Банком России было утверждено Положение о порядке открытия и деятельности в Российской Федерации представительств иностранных кредитных учреждений. Разрешение на открытие представительств иностранных кредитных организаций выдается Центральным Банком России сроком на три года.
3. Государство как субъект МЧП
В отличие от физических и юридических лиц («полноправных» субъектов МЧП), государство, как уже было отмечено, будет субъектом МЧП только при участии с другой стороны в сделке физического или юридического лица. Это не значит, что государство с государством не может заключить договор купли-продажи или любые другие договоры. Важно понимать, что межгосударственное общение определяется нормами международного публичного права. В случае возникновения спора, он будет решаться, например, в соответствии со ст. 33 Устава ООН в Международном Суде ООН, который рассматривает межгосударственные споры. Применимым будет международное публичное право, при этом сам вопрос о выборе «компетентной» национальной правовой системы не возникнет. Участие государства в отношениях, регулируемых МЧП, имеет свою специфику. Это связано с особой природой и сущностью государства - обладанием государственным суверенитетом как признаком, характеризующим государство. Государственный суверенитет означает верховенство государства в решении всех внутренних и внешних вопросов в пределах своей территории и компетенции, независимость одного государства от другого в решениях, действиях, ответственности, правовом регулировании. Независимость лежит в основе принципа суверенного равенства государств, который закреплен в Уставе ООН и ряде других международных соглашений как один из основных общепризнанных принципов международного права. В силу суверенного равенства каждое государство пользуется международным иммунитетом - изъятием из-под действия национальной правовой системы. Различают несколько видов иммунитета государств:
Иммунитет от исполнения судебных решений (невозможность принудительного исполнения решения, вынесенного в отношении иностранного государства или государственных органов);
Судебный иммунитет (неподсудность одного государства судам другого государства);
Иммунитет от предварительного обеспечения иска (невозможность наложения ареста на государственную собственность или запрещения совершать определенные действия государственным органам иностранного государства в порядке обеспечения исковых требований);
Иммунитет государственной собственности (означает неприкосновенность государственного имущества: в отношении государственного имущества в мирное время не могут быть применены какие-либо меры по изъятию, национализации со стороны другого государства).
Вышеперечисленные виды иммунитетов обладают общей чертой: необходимостью получить согласие государства для осуществления определенных действий со стороны другого государства. Без согласия государства весьма затруднительно привлечь его в качестве ответчика к участию в судебном разбирательстве, или наложить арест на имущество, или принудительно исполнить решение.
До настоящего времени нормы, регулирующие вопросы иммунитета государств, ещё не нашли своего закрепления в международной конвенции, хотя проект статей о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности уже был подготовлен и принят Комиссией международного права ООН в 1991 году. Иммунитеты государств применяются пока на основе международных обычаев.
Для преодоления иммунитетного «барьера» физические и юридические лица, вступающие в отношения с государством, должны предусматривать в соответствующих международных контрактах, заключаемых с иностранными государствами, специальные положения, в которых государство - участник сделки принимает на себя обязательство отказа от судебного иммунитета (или иммунитета в отношении предварительного обеспечения иска, или иммунитета от судебного исполнения решения).
Участие Российской Федерации в гражданско-правовых отношениях закреплено и главе5 ГК РФ. Учитывая, что в ч. 4 п. 1 ст. 2 ГК РФ содержится общая норма, распространившая гражданское законодательство РФ на отношения с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, правила, закрепленные в главе пятой, следует распространять и на участие РФ в гражданско-правовых отношениях международного характера. От имени Российской Федерации в гражданских правоотношениях могут выступать органы государственной власти в соответствии с компетенцией, определенной соответствующими нормативными актами.
Согласно Конституции РФ, органами государственной власти являются Президент РФ, Федеральное Собрание, Правительство Российской Федерации, а также федеральные органы исполнительной власти (федеральные министерства, государственные комитеты, федеральные службы, департаменты и другие органы). Таким образом, если Министерство внешнеэкономических связей Российской Федерации заключает договор международной купли-продажи с австрийской фирмой, то участником договора является государство - Российская Федерация со всеми вытекающими юридическими последствиями. Помимо Российской Федерации, в гражданских правоотношениях, осложненных иностранным элементом, могут участвовать:
1) субъекты РФ, к которым относятся республики, входящие в состав РФ, края, области, Москва и Санкт-Петербург как города федерального значения, автономные области и автономные округа;
2) городские, сельские поселения и другие муниципальные образования.
При этом законодательство РФ содержит генеральную норму об отказе, как самого государства - Российской Федерации, так и субъектов РФ и муниципальных образований, обладающих публичной властью, от иммунитета в сфере гражданских правоотношений.
Эта норма содержится в п. 1 ст. 124 ГК РФ, включающем положение о том, что указанные субъекты выступают в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, на равных началах с иными участниками гражданами и юридическими лицами.
К таким специфическим субъектам гражданского права, как Российская Федерация, субъекты РФ и муниципальные образования, для которых занятие предпринимательской (или хозяйственной без извлечения прибыли) деятельностью является скорее исключением, чем осуществлением их функционального назначения, в гражданском законодательстве (прежде всего в ГК) установлены специальные нормы, посвященные регулированию отношений с их участием.
Это нормы о праве государственной и муниципальной собственности, о приватизации государственного и муниципального имущества и другие. Содержащиеся в них правила регулируют все гражданские правоотношения, в том числе и составляющие предмет МЧП.
Нормой, специально посвященной регулированию гражданских отношений с участием иностранных юридических лиц, граждан и государств, является ст. 127 ГК РФ.
К сожалению, пока в России такой закон ещё не принят. Однако в уже принятые в последние годы российские законы включены специальные нормы об иммунитете государства. Так, например, в Федеральном Законе «О соглашениях о разделе продукции» 1995 г. в ст. 23 содержится положение о том, что в соглашениях, заключаемых с иностранными гражданами и иностранными юридическими лицами, может быть предусмотрен отказ Российской Федерации от судебного иммунитета, иммунитета в отношении предварительного обеспечения иска и исполнения судебного решения.
Аналогичная норма закреплена в п. 30 Соглашения между Российской Федерацией и «Сахалин Энерджи Инвестмент Компани, Лтд» «О разработке Пильтун-Астохского и Лунского месторождений нефти и газа на условиях раздела продукции» от 22 июня 1994 г.
Интересен тот факт, что это Соглашение было заключено на полтора года раньше, чем был принят сам Закон «О соглашениях о разделе продукции» 1995 г.
В заключение исследования вопроса об участии государства в гражданских правоотношениях международного характера следует сказать, несколько слов о деятельности торговых представительств, которые до недавнего времени в полном объеме, а с 1996 года значительно сократившись в количестве, представляют за рубежом интересы российского государства в области внешнеэкономической деятельности.
Торговое представительство имеет статус государственного органа, следовательно, обладает международным иммунитетом со всеми особенностями, присущими государству. Постановлением Правительства РФ от 26 августа 1996г. с целью «оптимизации системы управления внешнеэкономическими связями Российской Федерации» было принято решение о ликвидации торговых представительств. Их насчитывалось около 130, а после указанного акта осталось 47.
Впоследствии планируется оставить не более 20 торговых представительств. Не вдаваясь подробно в политическую и экономическую оценку указанного реформирования (которое, к сожалению, порождает структурный кризис, не изменяя модели внешнеэкономических связей России), следует лишь, обратить внимание на действие Положения о торговых представительствах СССР за границей 1989 г., которое до настоящего времени сохраняет силу и регулирует деятельность оставшихся торговых представительств.
4. Международная межправительственная организация как субъект МЧП
Международные межправительственные организации (ММО), относясь к субъектам международного публичного права, большей частью вступают в отношения не гражданско-правового характера. Их участие в сделках, так же, как и участие государства в отношениях, регулируемых МЧП, возможно лишь при условии участия со стороны «контрагента» физического или юридического лица. В процессе своей деятельности ММО заключают различного рода договоры, опосредующие их существование и исполнение уставных целей. Так, например, они могут заключать договоры об аренде помещения, купли-продажи товаров и оборудования, договоры подряда, маркетинга и другие.
Особенно показательно участие в гражданско-правовых отношениях международных межправительственных организаций системы ООН. Секретариатом ООН были разработаны специальные правила по заключению контрактов и представлены типовые договоры, предусматривающие определенную процедуру заключения контрактов.
Помимо участия в качестве субъекта МЧП, международные межправительственные организации (специализированные учреждения) ООН оказывают активное содействие в развитии МЧП. Так, в системе ООН функционирует Комиссия по праву международной торговли (ЮНСИТ-РАЛ), в рамках которой был разработан целый ряд проектов международных конвенций (в том числе, о международных чеках, о международных простых и переводных векселях). Коллизионным вопросом, возникающим в связи с деятельностью ММО, является выбор применимого права при регулировании гражданско-правовой сделки. Этот выбор может касаться как формы сделки, так и установления ее содержания. Как правило, эти вопросы решаются в договорах, заключаемых ММО с юридическими и физическими лицами, участвующими в сделке.
Выбор правового регулирования имеет место и при взаимоотношениях ММО с государствами, на территории которых находятся соответствующие штаб-квартиры этих организаций. С одной стороны, налицо взаимодействие двух субъектов международного публичного права, которое должно регулироваться международным публичным правом - соответствующими международными договорами.
С другой стороны, многие вопросы гражданско-правового характера не регламентированы ни во внутренних нормах ММО, ни в международных договорах. Это обстоятельство делает необходимым решать вопросы, являющиеся специфическими и существующие в рамках МЧП: в частности, делать выбор компетентного правопорядка.
В договорах, заключаемых ММО с государством, содержится отсылка к применимому праву. Очень часто таким правом «объявляется» национальное право государства места нахождения штаб-квартиры организации. Так, например, Международной Организацией Труда, Всемирной Организацией Здравоохранения в 1940-60-е годы были заключены договоры на аренду зданий в Женеве. В договорах содержалась, норма, указывающая, что рассмотрение споров будет осуществляться по швейцарскому праву. Аналогичные ссылки на национальное право имеются в договорах МВФ и штата Нью-Йорк, ЮНЕСКО и французского правительства. Однако это правило действует не всегда, поскольку ММО, обладая международным иммунитетом, часто не считают нужным «зависеть» от конкретной правовой системы. При таком решении вопроса применимым будет «комплексное» право:
Некоторые правоотношения будут регулироваться по-прежнему национальным правом страны пребывания штаб-квартиры организации;
Подобные документы
Институт гражданства в России. Правовое положение иностранных граждан и лиц без гражданства. Порядок въезда и выезда иностранных граждан из РФ. Основные права, свободы и обязанности иностранных граждан и лиц без гражданства. Категории иностранных граждан.
курсовая работа , добавлен 12.03.2009
Конституционно-правовые особенности статуса иностранных граждан в России. Классификация категорий иностранных граждан в российском законодательстве. Порядок въезда, временного пребывания и выезда из России. Права и обязанности иностранных граждан.
курсовая работа , добавлен 20.06.2013
Основные права, свободы и обязанности иностранных граждан и лиц без гражданства в РФ. Въезд, выезд и транзитный проезд через территорию РФ иностранных граждан. Ответственность иностранных граждан. Сокращение срока пребывания. Выдворение.
контрольная работа , добавлен 01.11.2006
Понятие и классификация иностранных граждан, предоставляемые им правовые режимы. Понятие и сущность правового статуса иностранных граждан. Права, обязанности и ответственность иностранных граждан и лиц без гражданства. Действительность вида на жительство.
дипломная работа , добавлен 21.10.2014
Порядок въезда и выезда иностранных граждан в РФ. Правовое положение иностранных граждан и лиц без гражданства. Основные права, свободы и обязанности иностранных граждан и лиц без гражданства, находящихся на территории России. Виза и миграционная карта.
курсовая работа , добавлен 07.04.2009
Правовое положение физических и юридических лиц, как субъектов международного частного права. Дееспособность и правоспособность иностранных граждан. Национальный режим и режим наибольшего благоприятствования. Положение российских граждан за рубежом.
контрольная работа , добавлен 04.01.2016
Понятие "иностранный гражданин". Основные права, свободы и обязанности иностранных граждан и лиц без гражданства в РФ. Основы правового статуса иностранных граждан. Въезд, выезд и транзитный проезд через территорию РФ иностранных граждан.
курсовая работа , добавлен 05.03.2004
Понятие "иностранный гражданин" и его правовое положение. Классификация прав, обязанности и полномочия иностранных граждан в РФ. Особенности привлечения к ответственности иностранных граждан, за нарушения правовых актов при реализации правового статуса.
курсовая работа , добавлен 11.12.2013
Категории и правовые основы статуса иностранцев в России. Трудовые права иностранных граждан и лиц без гражданства в РФ. Трудовые права иностранных граждан и лиц без гражданства в РФ. Труд российских граждан на территории иностранных государств.
курсовая работа , добавлен 30.10.2007
Институт гражданства в России: краткая история. Правовое положение иностранных граждан и лиц без гражданства. Основные права, свободы и обязанности иностранных граждан и лиц без гражданства в РФ. Федеральная миграционная служба.
Наряду с гражданами и юридическими лицами, занимающимися предпринимательской деятельностью, ГК особо выделяет еще одну категорию субъектов - иностранцев.
Кодекс (п. 1 ст. 2) определяет, что правила, установленные гражданским
законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан,
лиц без гражданства и иностранных юридических лиц. По Закону "О гражданстве
РСФСР"<3> иностранным гражданином признается "лицо, обладающее гражданством
иностранного государства и не имеющее гражданства РСФСР", а лицом без гражданства
- "лицо, не принадлежащее к гражданству РСФСР и не имеющее доказательств принадлежности
к гражданству другого государства". Иностранным юридическим лицом, как можно
сделать вывод из ст. 161 Основ, является образование, учрежденное как юридическое
лицо по законам иностранного государства.
Статья 2 ГК закрепляет тем самым за иностранцами безусловный (то есть
не требующий взаимности со стороны государства иностранного гражданина или
соответственно юридического лица) национальный режим. Суть его состоит в том,
что права иностранцев на территории России определяются в принципе российскими
законами, а не личным законом иностранцев. При этом предоставляемый иностранцам
режим не может быть менее благоприятным, чем режим для имущества, имущественных
прав и инвестиционной деятельности, предоставляемый гражданам РФ. "Национальный
режим может применяться и в отношении хозяйственной деятельности иностранных
лиц и в отношении товаров иностранного производства"<4>.
Следует обратить особое внимание на то, что исключения из указанного
правила должны быть установлены только на уровне федерального закона. Из смысла
ст. 2 можно сделать вывод, что положения, которые расширяют права иностранцев,
предоставляют им особые льготы и преимущества, могут быть приняты органом
власти и управления любого уровня, если, разумеется, решение соответствующего
вопроса не выходит за рамки установленной для органа компетенции. В частности,
работы с иностранными инвестициями"<5> предусмотрел, что вновь издаваемые
нормативные акты, регулирующие условия функционирования на территории России
иностранных и совместных предприятий, не действуют в течение трех лет в отношении
предприятий, существовавших на момент вступления в силу указанных актов.
Кроме того, отмечено, что соответствующее положение не распространяется
на акты, которые обеспечивают более льготные условия функционирования на территории
Российской Федерации иностранных и совместных предприятий. Указом особо определено,
что любые нормативные акты, принятые на более низком уровне и устанавливающие
дополнительные, не содержащиеся в актах, принятых на более высоком уровне,
ограничения в деятельности иностранных инвесторов, признаются недействительными
и применению не подлежат.
1995 года "О дополнительных мерах по привлечению иностранных инвестиций в
отрасли материального производства Российской Федерации"<6> в отношении отдельных
групп товаров (за исключением алкогольных напитков и табачных изделий) при
ввозе их на таможенную территорию Российской Федерации ставки ввозных таможенных
пошлин уменьшены в два раза. При этом указанное уменьшение, действующее в
пределах не более 5 лет, распространяется на иностранные товары, поставляемые
иностранными компаниями, которые являются учредителями предприятий по производству
аналогичных товаров на территории Российской Федерации с использованием отечественного
сырья и труда работников и осуществляют прямые капиталовложения в отрасли
материального производства РФ в сумме, эквивалентной 100 млн. долларов США.
Еще одно обязательное условие состоит в том, что вклад иностранного участника
в такое предприятие составляет не менее 10 млн. долларов США.
К гражданам иностранных государств, заключивших с РФ (СССР) соответствующее
соглашение, применяется режим наибольшего благоприятствования. Он состоит
в том, что "иностранные граждане (и юридические лица) приравниваются не к
собственным гражданам (и юридическим лицам), а к гражданам (юридическим лицам)
другого иностранного государства: в соответствии с включаемым в международный
договор условием им предоставляется такой же режим, какой предоставляется
или будет предоставляться гражданам (юридическим лицам) любого третьего, "наиболее
благоприятствуемого" государства, с которым тоже заключен договор"<7>.
Нередко в правовом акте специально оговорено, что его нормы распространяются
как на российских юридических или физических лиц, так и на иностранцев.
В качестве примера можно указать на Временное положение о финансировании
и кредитовании капитального строительства на территории Российской Федерации<8>.
В роли инвесторов, осуществляющих вложение собственных, заемных или привлеченных
средств в создание и воспроизводство основных фондов в форме капиталовложений,
отмечено в нем, могут выступать наряду с российскими физическими и юридическими
лицами всех форм собственности также международные организации, иностранные
юридические и физические лица.
Другой пример - Положение о порядке продажи государственных предприятий-должников
<9>. В нем предусмотрено: правом участия в конкурсе, объявленном по поводу
продажи предприятий, обладают любые физические и юридические лица, в том числе
иностранные.
Еще одним примером может служить Закон "О недрах"<10>. Им предусмотрено,
что пользователями недр могут быть субъекты предпринимательской деятельности
независимо от форм собственности, в том числе юридические лица и граждане
других государств, если законодательством Российской Федерации и законодательством
субъектов Российской Федерации они наделены правом заниматься соответствующим
видом деятельности при пользовании недрами. Наконец, можно указать и на Закон
"О связи"<11>. Сети и средства связи в Российской Федерации, указано в нем,
могут находиться в федеральной собственности, собственности субъектов Российской
Федерации, муниципальной собственности, а также собственности физических и
юридических лиц, выступающих в качестве операторов связи (лиц, имеющих право
на предоставление услуг электрической или почтовой связи), включая иностранные
организации и иностранных граждан. Перечень сетей и средств связи, которые
могут находиться только в федеральной собственности, определяется законодательством
Однако включение в акты приведенных норм является теперь излишним, поскольку
из ст. 2 ГК усматривается, что распространение правил гражданского законодательства
на иностранцев предполагается. Указанная презумпция означает, что прямое выражение
в законе необходимо только для ограничения прав иностранцев. Так, иностранцы
безусловно не могут осуществлять те виды деятельности, которые представляют
собой государственную монополию, а также обладать правами, которые могут принадлежать
только государству. В частности, можно сослаться на Закон Российской Федерации
"О недрах". Недра в границах страны, отмечено в этом Законе, включая подземное
пространство и содержащиеся в недрах полезные ископаемые, энергетические и
иные ресурсы, являются государственной собственностью. Участки недр не могут
быть предметом купли-продажи, дарения, наследования, вклада, залога или отчуждаться
в иной форме. Или другой пример: в силу Закона "О природных лечебных ресурсах,
лечебно-оздоровительных местностях и курортах" природные лечебные ресурсы
являются государственной собственностью. Они могут принадлежать на праве собственности
Российской Федерации (федеральная собственность) либо субъектам Российской
Федерации - республикам, краям, областям, городам федерального значения, автономной
области, автономным округам. Наконец, можно указать на Закон "Об особо охраняемых
природных территориях" <12>. В силу этого Закона особо охраняемые природные
территории могут иметь федеральное, региональное или местное значение. Первые
являются федеральной собственностью и находятся в ведении федеральных органов
государственной власти, вторые собственностью субъектов Российской Федерации
и находятся в ведении органов государственной власти субъектов Российской
Федерации, а третьи составляют собственность муниципальных образований и находятся
в ведении органов местного самоуправления.
В ряде актов имеется прямое указание на то, что соответствующей деятельностью
иностранцы заниматься не могут. Так, частную детективную (сыскную) деятельность
вправе осуществлять только гражданин РФ (см. ст. 4 Закона о частной детективной
и охранной деятельности<13>). Законом "О страховании" <14> предусмотрено:
"Законодательными актами Российской Федерации могут устанавливаться ограничения
при создании иностранными юридическими лицами и иностранными гражданами страховых
организаций на территории Российской Федерации". Можно указать и на другие
ограничения. Так, Основные условия выпуска казначейских обязательств предусматривают,
что их владельцами могут быть только российские юридические и физические лица<15>.
Основные условия выпуска и обслуживания казначейских векселей установили,
что их владельцами разрешено стать только юридическим лицам, которые по законодательству
РФ являются резидентами<16>. Положение о порядке осуществления на территории
РФ операций с золотыми сертификатами предусматривает, что нерезиденты не могут
быть депозитариями таких сертификатов<17>. Нерезиденты не могут быть и депозитариями
облигаций внутреннего государственного облигационного займа<18>.
Изъятия из национального режима определяются в отдельных случаях также
двусторонними соглашениями о защите иностранных инвестиций. Примером может
служить подписанное СССР с Соединенными Штатами Америки Соглашение о поощрении
и взаимной защите капиталовложений.
Каждая из сторон приняла в нем обязательство допускать на своей территории
инвестиции граждан и юридических лиц другой стороны на условиях предоставления
инвестору своеобразного "смешанного режима". Речь идет о том, что СССР и США
зарезервировали за собой право сохранять или устанавливать в будущем ограничения
для инвесторов другой стороны только в пределах установленного перечня сфер
деятельности. Американская сторона включила в этот перечень 18, а СССР - 17
такого рода позиций. СССР назвал в этом перечне страхование, банковскую деятельность,
государственные дотации (субсидии), собственность на землю, пользование недрами
и другими природными ресурсами, собственность на недвижимое имущество и связанные
с ним посреднические операции, приобретение государственной и муниципальной
собственности в процессе приватизации, государственные займы (кредиты), средства
массовой информации и др. Приведенные изъятия из национального режима носят
гипотетический характер, поскольку имеется в виду лишь возможность запрещения
или существенного ограничения иностранных инвестиций<19>.
Иностранцы участвуют в предпринимательской деятельности в одной из двух
форм. Первая и основная - осуществление инвестиций на территории Российской
в РСФСР"<20> "иностранные инвестиции на территории РСФСР пользуются полной
и безусловной правовой защитой, обеспечиваемой Законом, другими законодательными
актами и международными договорами, действующими на территории РСФСР. Правовой
режим иностранных инвестиций, а также деятельности иностранных инвесторов
по их осуществлению не может быть менее благоприятным, чем режим для имущества,
имущественных прав и инвестиционной деятельности юридических лиц и граждан
РСФСР, за изъятиями, предусмотренными настоящим Законом".
Существенную часть действующего в стране законодательства об иностранных
инвестициях составляют различного рода гарантии. Они призваны главным образом
обеспечить стабильность инвестиционных отношений, неприкосновенность инвестиций,
свободное распоряжение суммами, полученными в результате инвестиционной или
косвенно с нею связанной деятельности, эффективную защиту прав иностранных
инвесторов.
Государственная программа приватизации государственных и муниципальных
специальный раздел, посвященный использованию иностранных инвестиций для целей
приватизации. В нем предусмотрено предоставление иностранным инвесторам права
участвовать в приватизации в самых различных формах: аукцион (включая чековый),
конкурс, инвестиционный конкурс. Иностранцам была также предоставлена возможность
покупать приватизационные чеки для использования в качестве средства платежа
в процессе приватизации. Во всех таких случаях следует лишь уведомить о совершенных
операциях Министерство финансов Российской Федерации.
Специальные разрешения для участия иностранных инвесторов в приватизации
необходимы только в строго ограниченных случаях. Прежде всего речь идет об
объектах и предприятиях торговли или общественного питания, бытового обслуживания,
а также мелких (соответствующие их параметры указаны в самой Государственной
программе) предприятиях промышленности и строительства, автомобильного транспорта.
Выдача разрешения входит в компетенцию местных органов власти или органов,
которые ими уполномочены. Специальное разрешение необходимо и для допуска
иностранных инвесторов к участию в приватизации крупных объектов оборонной
промышленности, предприятий нефтяной, газовой и некоторых других отраслей,
которые перечислены в Государственной программе. Вместе с тем установлен запрет
на использование иностранных инвестиций при приватизации государственных и
муниципальных предприятий, которые расположены в границах закрытого территориального
образования, если иное не предусмотрено постановлением Правительства РФ. Принципиальное
значение имеет содержащееся в Государственной программе указание на то, что
никаких иных, кроме приведенных выше, ограничений на участие иностранцев в
приватизации не допускается.
Вторую форму участия иностранцев в российском гражданском обороте составляет
работа в функционирующих на территории России организациях. Основные нормы,
определяющие порядок такого участия, содержатся в Положении о привлечении
и использовании в Российской Федерации иностранной ра- бочей силы<22>. Им
вводится разрешительный порядок принятия на работу иностранных граждан. Правом
получать разрешение обладают российские юридические лица, предприятия с иностранными
инвестициями, действующие на территории Российской Федерации, а также иностранные
физические лица и лица без гражданства, которые проживают на территории России
и используют труд наемных работников в личном хозяйстве. Разрешение на привлечение
определенного числа иностранных граждан в целом и по группам профессий (как
правило, сроком до одного года) выдается федеральной миграционной службой.
Указанное разрешение не требуется лишь для иностранных граждан - высококвалифицированных
специалистов, которые используются функционирующими на территории РФ предприятиями
с иностранными инвестициями для занятия должностей строго определенной номенклатуры:
руководителей предприятий, их заместителей или руководителей самостоятельного
подразделения предприятия, то есть занимающих категории должностей, предполагающих
заключение с ними гражданско-правового контракта.
Положение предусматривает строгую ответственность работодателей и самих
иностранцев за нарушение установленного порядка.
