Товарищество (партнерство) и хозяйственное общество. Государственные предприятия и производственные кооперативы. Хозяйственное товарищество

Производственный кооператив

Унитарное предприятие

коммандитное

Общество с ограниченной ответственностью

государственное

муниципальное

Общество с дополнительной ответственностью

Акционерное общество

открытое

закрытое

Рис. 2. Организационно-правовые формы хозяйствования (в соответствии с ГК РФ).

В настоящее время дискуссионным является вопрос о необходимости создания такой формы некоммерческой организации, как госкорпорации, в которые государством вложено более 1 трлн. руб. в целях решения приоритетных экономических и социальных задач. Соответственно эти средства на контрактной и конкурсной основе должны направляться фирмам, участвующим в реализации различных федеральных программ и национальных проектов.

Государственная корпорация – это не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная Российской Федерацией на основе имущественного взноса и созданная для осуществления социальных, управленческих или иных общественно полезных функций.

Учредителем корпорации является российская Федерация в лице Федерального собрания, принимающего Закон о создании государственной корпорации, в котором должны определяться: наименование государственной корпорации, цели ее деятельности, место ее нахождения, порядок управления ее деятельностью (в том числе органы управления, порядок их формирования, порядок назначения должностных лиц и их освобождения), порядок реорганизации и ликвидации государственной корпорации и порядок использования имущества государственной корпорации в случае ее ликвидации. Таким образом, Закон о создании госкорпорации фактически выступает в роли учредительного документа. В настоящее время созданы следующие государственные корпорации:

Государственная корпорация по атомной энергии Росатом ;

Государственная корпорация Ростехнологии ;

Государственная корпорация Фонд содействия реформированию жилищно-коммунального хозяйства ;

Государственная корпорация Олимпстрой ;

Государственная корпорация Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк) ;

Государственная корпорация Агентство по страхованию вкладов

Государственные корпорации наделяются специальными функциями и рядом преимуществ, не свойственных другим юридическим лицам: возможностью заниматься лицензируемой деятельностью без лицензии, неприменимостью процедуры банкротства, отсутствием устава. Госкорпорация не отвечает по обязательствам Российской Федерации, а Российская Федерация по обязательствам государственной корпорации, если законом не предусматривается иное.

Поскольку РФ является единственным учредителем госкорпорации, государство может в любой момент ликвидировать ее, вернув все имущество обратно.

Статус госкорпорации позволяет ей, с одной стороны, представлять интересы государства, а с другой – выступать учредителем акционерных обществ, покупать акции, брать в управление государственные пакеты. В настоящее время такая форма как государственная корпорация является неэффективной, и это подтверждается следующим:

имущество, переданное РФ госкорпорации, является ее собственностью и автоматически вычеркивается из реестра госсобственности (имущество переходит из разряда государственное в негосударственное);

на госкорпорации не распространяются положения Закона об НКО, регламентирующие порядок контроля за деятельностью некоммерческих организаций (расходы корпораций не могут быть проверены федеральными органами финансового контроля, налоговыми органами на предмет их соответствия некоммерческим целям). Полностью отсутствует парламентский контроль;

на законодательном уровне четко не определен перечень видов деятельности госкорпорации, что приводит к тому, что имущество используется практически на любые цели. Довольно актуально высказывание А. Илларионова: «Такой формы собственности, как государственная корпорация не существует. Это не форма собственности, а форма присвоения национальных ресурсов».

По отраслевой принадлежности:

финансы промышленных предприятий;

финансы сельскохозяйственных предприятий;

финансы транспорта;

финансы торговли;

финансы строительных организаций и т.д.

по субъектам права собственности различают финансы коммерческих организаций, имущество которых находится в собственности граждан и юридических лиц РФ, Российской Федерации, муниципальных образований, иностранных граждан и в совместной собственности.

Подходы к правомерности выделения функций корпоративных финансов в экономической литературе носят дискуссионный характер.

В условиях рыночного хозяйства правомерно выделять у корпоративных финансов следующие функции:

по мнению Бочарова В.В. этими функциями являются: 1) формирование капитала, доходов и денежных фондов; 2) использование капитала, доходов и денежных фондов; 3) контрольная.

Первая функция служит необходимым условием обеспечения непрерывности процесса воспроизводства и предполагает, что в процессе распределения доходов корпораций образуются специальные денежные фонды и осуществляются разнообразные хозяйственные операции:

образование уставного и резервного капиталов хозяйствующего субъекта;

привлечение источников финансирования с фондового рынка на цели развития;

привлечение кредитов на рынке ссудных капиталов;

формирование нераспределенной прибыли;

привлечение специальных целевых средств.

Результатом действия этой функции является достижение сбалансированности между движением материальных и денежных ресурсов, а также формирование финансовых ресурсов, в объеме, необходимом для выполнения производственных, финансовых и иных задач.

В результате действия второй функции происходит максимизация стоимости капитала корпорации, чему способствуют:

оптимизация вложения капитала (как собственного, так и заемного) во внеоборотные и оборотные активы;

вложение денежных средств в наиболее ликвидные активы;

использование доходов на цели развития, создания резервов и потребление;

Третья функция проявляется в том, что финансовая служба организации выявляет степень соответствия получаемых доходов, структуры фондов денежных средств намеченным заданиям по расширению объемов производства и продаж, корректирует несоответствие между доходами и расходами в использовании не только денежных средств, но и материальных ресурсов. Контрольная функция тесно связана с применением различного рода стимулов и санкций, а также соответствующих показателей. Финансовый контроль с помощью финансовых показателей связан с наличием определенных индикаторов финансово-хозяйственной деятельности. К таким показателям могут относится:

имущественное состояние (структура активов, чистые активы, коэффициент реальной стоимости имущества производственного назначения и др.);

ликвидности и платежеспособности (коэффициенты ликвидности, обеспеченности собственными средствами, покрытия и др.);

структуры капитала (коэффициенты автономии, соотношения заемных и собственных средств, финансового рычага и др.);

состояния оборотных средств и типов финансовой устойчивости (чистый оборотный капитал, структура источников оборотных средств, излишек или недостаток оборотных средств и др.)

оборачиваемости средств (количество оборотов, длительность одного оборота, относительное и абсолютное высвобождение оборотных средств);

нормирования оборотных средств (нормы в относительных величинах, нормативы в денежном выражении);

управленческого учета (переменные и постоянные затраты, маржинальный доход, операционный рычаг, точка безубыточности, зона безопасности и др.);

рентабельности (продукции, продаж, активов, собственных средств и др.);

денежных потоков (притоки и оттоки средств, приведенная стоимость, ставка и коэффициент дисконтирования и др.);

инвестиционной деятельности .

Контрольная функция реализуется по следующим направлениям:

контроль за поступлением выручки от продажи продукции и услуг;

контроль за уровнем самофинансирования, прибыльности и рентабельности;

контроль за правильным и своевременным перечислением средств в фонды денежных средств по всем установленным источникам финансирования;

контроль за целенаправленным и эффективным использованием финансовых ресурсов.

Для реализации контрольной функции разрабатываются нормативы, определяющие размеры фондов денежных средств и источники их финансирования.

По срокам проведения финансовый контроль делится на предварительный, текущий и оперативный.

Предварительный контроль проводится на стадии составления, рассмотрения и утверждения финансовых планов.

Текущий финансовый контроль осуществляется в ходе хозяйственных операций и его задачей является своевременный контроль правильности, законности и целесообразности произведенных расходов, полученных доходов, полноты и своевременности расчетов с бюджетом и контрагентами организации.

Последующий контроль организуется в форме проверок правильности и целесообразности произведенных финансовых операций. Его основными задачами являются выявление недостатков и упущений в использовании материальных, трудовых и финансовых ресурсов.

Применительно к корпоративным финансам (М.В. Романовский) можно выделить следующие функции:

регулирование денежных потоков корпорации . Результатом действия этой функции является обеспечение сбалансированности денежных и материально-вещественных потоков и формирование финансовых ресурсов, необходимых для осуществления уставной деятельности, выполнения всех обязательств;

формирование капитала, доходов и денежных фондов. Результатом действия этой функции является обеспечение источниками развития организации, его финансовой устойчивости и интересов собственников;

использование капитала, доходов и денежных фондов. Результат действия данной функции – обеспечение эффективного развития организации, интересов работников и собственников

Особенности правового положения юридических лиц определяются не только их принадлежностью к коммерческим и некоммерческим организациям, но и их организационно-правовой формой. В соответствии с законодательством коммерческие организации могут создаваться в форме:

1) хозяйственных товариществ и обществ;

2) производственных кооперативов;

3) унитарных предприятий.

Хозяйственные товарищества и общества представляют собой объединения граждан и (или) юридических лиц, объединившихся для совместной предпринимательской деятельности. Характерной особенностью этих обществ и товариществ является разделение их уставного (для обществ) или складочного (для товариществ) капитала на доли (вклады) учредителей. Различие между ними заключается в том, что товарищество - это по существу объединение лиц, хорошо знающих друг друга, а общество - объединение в первую очередь капиталов, и характер личных взаимоотношений их участников имеет здесь второстепенное значение. При смене одного или всех членов общества, например акционерного, общество как юридическое лицо продолжает существовать в прежнем виде и под прежним наименованием, в то время как для товарищества это потребует внесения изменений в учредительные документы и в его наименование. Юридически это будет уже другое товарищество.

Законодательство предусматривает две разновидности товарищества: полное товарищество и товарищество на вере.

2. Полное товарищество - это товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам всем принадлежащим им имуществом. Участники несут солидарную ответственность по обязательствам товарищества, для исполнения которых не хватает его имущества. Это означает, что кредитор товарищества при определенных обстоятельствах может обратить взыскание на личное имущество любого товарища по своему выбору, на имущество нескольких или всех товарищей. Участник полного товарищества обязан лично участвовать в деятельности товарищества. Каждый полный товарищ вправе действовать от имени товарищества, если иное не установлено учредительным договором. Товарищи могут вести предпринимательскую деятельность совместно, т. е. по единогласному решению (согласию) всех участников на совершение каждой сделки товарищества. Они также могут поручить ведение дел одному или нескольким из участников по доверенности от других товарищей. Лицо может быть участником только одного товарищества, так как интересы двух товариществ могут находиться в противоречии. Фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова «полное товарищество», либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» и слова «полное товарищество». Полное товарищество создается и действует на основании учредительного договора. Учредительный договор подписывается всеми его участниками.

Выход одного из участников из товарищества или его смерть в принципе должны влечь за собой прекращение товарищества, однако учредительным договором может быть предусмотрено иное. Участник может выйти из товарищества, заявив о своем уходе за 6 месяцев. В этом случае ему выплачивается стоимость части имущества товарищества, которая соответствует доле этого участника в складочном капитале, а не имущество в натуре, внесенное им в товарищество.

3. Товарищество на вере (коммандитное товарищество) - это такое товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеются один или несколько участников - вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов, и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности. Вкладчик не может оспаривать деятельность полных товарищей, он имеет право лишь на получение части прибыли товарищества, может знакомиться с финансовыми документами товарищества, может выйти из товарищества, забрав свой вклад, может передать вклад другому вкладчику или третьему лицу. Товарищество на вере так же, как и полное товарищество, создается и действует на основании учредительного договора, подписанного всеми полными товарищами. Помимо сведений, содержащихся в учредительном договоре полного товарищества, учредительный договор товарищества на вере должен содержать сведения о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками (коммандитистами).

4. Общество с ограниченной ответственностью (ООО) - это учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Фирменное наименование общества с ограниченной ответственностью должно содержать наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью». Участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по долгам общества своим личным имуществом. Ведь имущество, переданное обществу, становится собственностью общества, а у участников остается лишь право требования обязательственного характера (участвовать в управлении делами общества, получать информацию о деятельности общества, принимать участие в распределении прибыли, в случае ликвидации общества получить часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами). Поэтому в случае неудачного ведения дел общества его участники рискуют только не получить часть прибыли, ликвидационную квоту, т. е. несут риск убытков, а не ответственность. Так как общество с ограниченной ответственностью есть объединение капиталов, то личное участие его членов в делах общества совсем не обязательно. Однако лично-доверительный момент еще не до конца утрачен в этом виде юридического лица, поэтому законодательство определяет лимит численности участников общества с ограниченной ответственностью. Учредительными документами общества с ограниченной ответственностью являются учредительный договор, подписанный его учредителями, и утвержденный ими устав. Если общество учреждается одним лицом, его учредительным документом является только устав. Учредительные документы общества с ограниченной ответственностью помимо тех сведений, которые должны содержаться в учредительных документах любого юридического лица, должны содержать сведения:

О размере долей каждого из участников;

О размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов;

Высшим органом общества с ограниченной ответственностью является общее собрание его участников.

Текущее руководство деятельностью общества с ограниченной ответственностью осуществляет его исполнительный орган. Он может быть как коллегиальным (совет, правление), так и единоличным (директор, управляющий). При выходе участника из общества с ограниченной ответственностью ему выплачивается стоимость части имущества, соответствующая его доле в уставном капитале общества.

5. Акционерное общество (АО) - это общество, уставный капитал которого разделен на определенное число долей, каждая из которых выражена ценной бумагой - акцией. Участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по обязательствам общества и несут только риск убытков в пределах стоимости принадлежащих им акций. Законодательство предусматривает два вида акционерных обществ:

1) открытое акционерное общество (ОАО);

2) закрытое акционерное общество (ЗАО).

Приобрести акции открытого акционерного общества - и стать таким образом его участником - может в принципе любой гражданин или организация (юридическое лицо) - поэтому данный вид АО и называется открытым.

Акции закрытого акционерного общества распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц. Для остальных такое общество как бы «закрыто». Акционеры закрытого акционерного общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества.

Учредительным документом акционерного общества является устав. Устав акционерного общества помимо сведений, обязательных для всех юридических лиц, должен содержать условия:

О размере уставного капитала общества;

О правах акционеров;

О составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений;

Иные сведения, предусмотренные законом «Об акционерных обществах ».

Для акционерного общества свойственна достаточно сложная структура органов управления. Высшим органом управления акционерным обществом является общее собрание акционеров

В обществе с числом акционеров более пятидесяти создается совет директоров (наблюдательный совет). Его исключительная компетенция определяется уставом АО. Главная функция совета директоров (наблюдательного совета) - контроль за деятельностью исполнительного органа АО. Исполнительный орган общества может быть коллегиальным (правление, дирекция) и (или) единоличным (директор, генеральный директор). Он осуществляет текущее руководство деятельностью общества и

подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) и общему собранию акционеров. Открытое акционерное общество обязано публиковать годовую отчетность, а закрытое может быть обязано это делать только в случаях, предусмотренных законом об акционерных обществах.

6. Производственный кооператив - это добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг). Характерной чертой кооператива является обязанность его членов участвовать в деятельности кооператива своим личным трудом, хотя законом допускаются и иные виды участия. Члены производственного кооператива несут по обязательствам кооператива субсидиарную ответственность в размерах и в порядке, предусмотренных законом о производственных кооперативах и уставом кооператива. Фирменное наименование кооператива должно содержать его наименование и слова «производственный кооператив» или «артель». Учредительным документом производственного кооператива является его устав, утверждаемый общим собранием его членов. Устав кооператива, помимо сведений, обязательных для учредительных документов всех юридических лиц, должен содержать сведения:

О размере паевых взносов членов кооператива;

О составе и порядке внесения паевых взносов;

О характере и порядке трудового участия его членов в деятельности кооператива;

О порядке распределения прибыли и убытков кооператива;

О размере и условиях субсидиарной ответственности его членов по долгам кооператива.

Имущество, находящееся в собственности производственного кооператива, делится на паи его членов в соответствии с уставом кооператива. Уставом кооператива может быть установлено, что определенная часть принадлежащего кооперативу имущества составляет неделимые фонды, используемые на цели, определяемые уставом. Высшим органом управления кооперативом является общее собрание его членов. В кооперативе с числом членов более пятидесяти может быть создан наблюдательный совет, который осуществляет контроль за деятельностью исполнительных органов кооператива. Исполнительными органами кооператива являются правление и (или) его председатель. Они осуществляют текущее руководство деятельностью кооператива и подотчетны наблюдательному совету и общему собранию членов кооператива. Член кооператива вправе по своему усмотрению выйти из кооператива. В этом случае ему должна быть выплачена стоимость пая или выдано имущество, соответствующее его паю, а также осуществлены другие выплаты, предусмотренные уставом кооператива. Член кооператива может быть исключен из кооператива по решению общего собрания в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанностей, возложенных на него уставом кооператива, а также в других случаях, предусмотренных законом и уставом кооператива. Исключенный имеет право на получение пая и других выплат, предусмотренных уставом кооператива. Передача пая (его части) гражданину, не являющемуся членом кооператива, допускается лишь с согласия кооператива. В этом случае другие члены кооператива пользуются преимущественным правом покупки такого пая (его части).

7. Унитарное предприятие - организационно-правовая форма коммерческих организаций, создаваемых либо государством, либо муниципальными образованиями. Другие субъекты хозяйственной деятельности (физические или юридические лица) создавать унитарные предприятия не вправе. Главной особенностью унитарных предприятий является то, что имущество этих предприятий принадлежит им не на праве собственности, как у других коммерческих организаций, а на праве хозяйственного ведения или на праве оперативного управления. Собственником же этого имущества является либо государство, либо муниципальное образование. Следствием этого является то, что государство или муниципальное образование определяют предмет и цели деятельности унитарного предприятия, порядок управления его деятельностью, назначают его руководителя, решают вопросы реорганизации и ликвидации унитарного предприятия. Имущество унитарных предприятий является неделимым и не может распределяться по вкладам (долям, паям) между работниками или учредителями этих предприятий. По своим обязательствам унитарное предприятие отвечает всем принадлежащим ему имуществом. По обязательствам собственника закрепленного за ним имущества унитарное предприятие ответственности не несет. Учредительным документом унитарного предприятия является устав. Фирменное наименование унитарного предприятия должно содержать указание на собственника его имущества.

8. Некоммерческие организации .

Основными организационно-правовыми формами некоммерческих организаций являются потребительский кооператив, общественная или религиозная организация (объединение), фонд, учреждение. Потребительский кооператив создается для удовлетворения материальных и иных потребностей его членов (граждан и юридических лиц) путем объединения его членами имущественных паевых взносов. К потребительским кооперативам относятся жилищно-строительные кооперативы, гаражные кооперативы, потребительские общества и иные организации, характерной чертой которых является потребление своих результатов внутри кооператива. Члены потребительского кооператива несут ответственность по его обязательствам. Убытки кооператива должны быть покрыты в течение 3 месяцев после утверждения ежегодного баланса за счет дополнительных взносов членов кооператива. В случае невыполнения этой обязанности кооператив может быть ликвидирован в судебном порядке по требованию кредиторов.

Общественные и религиозные организации (объединения) - это добровольные объединения граждан в целях удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей. Они вправе осуществлять предпринимательскую деятельность лишь для достижения целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям. Имущество общественных и религиозных организаций формируется из различных источников, в том числе на основе членских и иных взносов, пожертвований. Имущество, переданное этим организациям (включая взносы), становится их собственностью. Лица, передавшие имущество, не сохраняют на него каких-либо прав. В то же время члены организаций не отвечают по обязательствам организаций, так же, 39как и последние не отвечают по обязательствам своих членов.

Фонд - это не имеющая членства некоммерческая организация, основанная на добровольных имущественных взносах граждан или организаций и преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно полезные цели. Имущество, переданное фонду его учредителями (учредителем), является собственностью фонда. Учредители не отвечаю по обязательствам созданного ими фонда, а фонд не отвечает по обязательствам своих учредителей. Фонд использует имущество для целей, определенных в его уставе. Фонд вправе заниматься предпринимательской деятельностью, необходимой для достижения общественно полезных целей, ради которых создан фонд, и соответствующей этим целям. Для осуществления предпринимательской деятельности фонды вправе создавать хозяйственные общества или участвовать в них. Об использовании своего имущества фонд обязан ежегодно публиковать отчет.

Учреждение - это организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера и финансируемая им полностью или частично. Имущество закрепляется за учреждением на праве оперативного управления. Это означает, что организация владеет, пользуется и распоряжается этим имуществом в соответствии с законом, целями деятельности, заданиями собственника, назначением имущества. Учреждение не вправе распоряжаться закрепленным за ним имуществом и имуществом, приобретенным за счет средств, выделенных ему по смете. Однако бывают ситуации, когда учреждение в соответствии с учредительными документами может заниматься деятельностью, приносящей доходы. В этом случае учреждение самостоятельно распоряжается такими доходами и имуществом, приобретенным за их счет.

Вопрос 10. Правовое положение индивидуальных предпринимателей .

Утверждение о том, что главенствующая роль в современной экономике принадлежит юридическим лицам, совсем не означает, что времена индивидуальных предпринимателей ушли в прошлое. Во всех странах с развитой рыночной экономикой наряду с крупнейшими корпорациями, являющимися юридическими лицами, существуют десятки и сотни тысяч индивидуальных предпринимателей. Причем государство, как правило, поощряет развитие индивидуального предпринимательства. Не является исключением в этом смысле и наша страна. Статья 34 Конституции РФ провозглашает право каждого на использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Это право является следствием общей правоспособности гражданина, т, е. способности иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, признаваемой за всеми гражданами. Однако для реализации права на предпринимательскую деятельность гражданин должен обладать также дееспособностью, под которой понимается способность гражданина своими действиями приобретать гражданские права и создавать гражданские обязанности. Другими словами, заниматься предпринимательской деятельностью могут только дееспособные граждане. Дееспособность в полном объеме возникает с момента достижения совершеннолетия. Однако законодательство допускает участие в предпринимательской деятельности и лиц, не достигших совершеннолетнего возраста. Такое участие возможно с согласия их законных представителей. Законодательство предусматривает некоторые ограничения прав на занятие предпринимательской деятельностью, связывая их с социальным статусом отдельных граждан РФ. Так, в соответствии с Законом РФ «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» должностным лицам органов государственной власти и государственного управления, а также другим служащим государственного аппарата запрещается заниматься самостоятельной предпринимательской деятельностью, иметь в собственности предприятия, занимать должности в органах управления хозяйствующего субъекта.

Индивидуальная предпринимательская деятельность ведется гражданином от своего имени и на свой собственный риск (от своего имени он совершает сделки и другие юридически значимые действия), он отвечает перед кредиторами всем своим имуществом, а не только тем, которое используется в предпринимательской деятельности.

Предпринимательская деятельность граждан подлежит государственной регистрации. Гражданин имеет право заниматься предпринимательской деятельностью только с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя,

т. е. получив свидетельство о государственной регистрации.

Порядок государственной регистрации физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей определяется законодательством.

Физическое лицо должно представить в регистрирующий орган заявление, составленное по установленной форме, и документ об уплате регистрационного сбора.

Государственная регистрация индивидуальных предпринимателей должна осуществляться регистрирующим органом в день представления документов либо в трехдневный срок со дня получения документов по почте. В тот же срок заявителю выдается (высылается по почте) бессрочное свидетельство о его регистрации в качестве предпринимателя.

Для занятия определенными видами деятельности индивидуальному предпринимателю в соответствии с законодательством необходимо получить лицензию или квалификационный аттестат.

При организации группой граждан полного товарищества им необходимо также зарегистрироваться в качестве индивидуальных предпринимателей. При этом необходимо учитывать, что граждане-предприниматели, в том числе участники полного товарищества, могут осуществлять только те виды деятельности, которые указаны в свидетельстве о регистрации. В соответствии с первой частью Налогового кодекса РФ индивидуальные предприниматели как налогоплательщики должны встать на учет в налоговом органе по месту их жительства в течение 10 дней после их государственной регистрации. Постановка

на учет, снятие с учета в налоговом органе осуществляются бесплатно. Также в течение 10 дней с момента государственной регистрации индивидуальные предприниматели обязаны встать на учет по месту жительства в территориальных органах Пенсионного фонда РФ, Фонда обязательного медицинского страхования РФ, Фонда социального страхования РФ. При постановке на учет индивидуальные предприниматели представляют свидетельство о государственной регистрации и документы (паспорт), удостоверяющие личность плательщика страховых взносов в государственные внебюджетные фонды и подтверждающие регистрацию по месту жительства.

Особенности правового статуса гражданина-предпринимателя можно уяснить, сравнив объем его правомочий с правами физических лиц, не являющихся предпринимателями и с правовым статусом юридических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Сравнение правового статуса гражданина-предпринимателя и физического лица, не являющегося предпринимателем, позволяет сделать следующие выводы.

Физические лица, не зарегистрированные в качестве предпринимателя, имеют право вступать в договорные отношения при отсутствии соответствующих законодательных ограничений (обладание неполной дееспособностью, невозможность быть стороной в гражданско-правовом договоре на основании юридической конструкции последнего и т. п.) и если выполняемые этими лицами договорные обязательства не являются предпринимательской деятельностью, т. е. не соответствуют законодательно установленным признакам предпринимательства.

Граждане-предприниматели, осуществляя предпринимательскую деятельность и вступая в договорные отношения с контрагентами, имеют только одно ограничение: законодательный запрет на совершение каких-либо действий. Таким образом, возможности реализации права на осуществление предпринимательской деятельности у граждан-предпринимателей гораздо шире, чем у физических лиц, не являющихся предпринимателями.

Сравнивая правовое положение индивидуальных предпринимателей и юридических лиц, необходимо отметить следующее: имущественная ответственность юридического лица определяется его организационно-правовой формой и может быть как полной, так и - в большинстве случаев - ограниченной, в то время как имущественная ответственность индивидуального предпринимателя всегда полная, т. е. индивидуальные предприниматели отвечают по обязательствам всем своим имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание.

2. ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ ОБЩЕСТВА И ТОВАРИЩЕСТВА, КООПЕРАТИВЫ

Гражданский кодекс РФ достаточно подробно регулирует основные вопросы организационно-правовых форм предпринимательства. Кроме того, существуют специальные законы, устанавливающие правила деятельности различных форм предпринимательских структур.
Остановимся на сути закрепленных Гражданским кодексом конструкций обществ, товариществ и кооперативов. В зарубежной практике и России подобные формы предпринимательства были известны давно. Рассмотрим различные общества и товарищества. В Гражданском кодексе для обозначения их характеристики употребляется слово “хозяйственный”.
На самом деле везде в мире эти товарищества и общества называются торговыми, поскольку торговля — синоним коммерции. Мы, следуя нашим традициям, использовали термин “хозяйственный”, чтобы торговля не ассоциировалась только с куплей-продажей. Общество и товарищество в имущественном или рыночном обороте выступают как наиболее часто встречающиеся субъекты предпринимательской деятельности. Слово предприятие не совсем подходит для рыночного оборота. Мы привыкли к тому, что предприятия являются главным образом государственными. Собственник наделяет их вещным правом: правом оперативного управления или полного хозяйственного ведения. В оборот выходит субъект, не имеющий права собственности на свое имущество, которым руководит собственник. Он утверждает устав, назначает директора и определяет объем правоспособности. При этом собственник ни за что не отвечает.
К сожалению, конструкция обществ и товариществ у нас подвергалась серьезным и необоснованным искажениям в Законе “О предприятиях и предпринимательской деятельности”. К числу таких искажений надо прежде всего отнести непризнание этим Законом права собственности за этими организациями. За полным товариществом не признавали даже права юридического лица. Это произошло потому, что разработчики этого Закона не учли, что в российском праве долгие годы было понятие простого товарищества, то есть договора о совместной деятельности. Простое товарищество действительно не является юридическим лицом. Это влечет появление общей долевой собственности участников.
Многие товарищества в этом Законе были не признаны собственниками. Была установлена конструкция долевой собственности учредителей. В статье II было записано об обществах с ограниченной ответственностью. Они были необоснованно отождествлены с акционерными обществами закрытого типа. В соответствии с Гражданским кодексом РФ все общества и товарищества являются собственниками своего имущества как юридические лица.
Гражданский кодекс исходит прежде всего из различия обществ и товариществ как объединений в одном случае — капиталов, а в другом случае — лиц. Общество — это объединение капиталов, товарищество — это объединение лиц. Что означает это? Если товарищество — объединение лиц, то они обязаны лично участвовать в его деятельности. При этом совершенно не обязательно эту деятельность вести как трудовую. Предприниматели участвуют в предпринимательской, коммерческой деятельности от имени этого товарищества, и обязаны делать это лично. Таким образом, один человек может быть участником только одного товарищества и только один раз. Участвовать в предпринимательской деятельности могут либо коммерческие организации, либо индивидуальные предприниматели, зарегистрированные в этом качестве.
Они отвечают по долгам товарищества. При недостатке имущества товарищества участники отвечают своим личным имуществом, чего нет в обществах.
Общество — это объединение капиталов. В обществе не требуется личного участия в делах. Таким образом, один человек может быть одновременно участником нескольких обществ — стольких, на сколько хватит капиталов. Этим достигается уменьшение риска. Если, к примеру, в одном обществе будут убытки, то в другом, возможно, прибыли и т.д. Участниками обществ могут быть не только предприниматели, но и обычные граждане, и некоммерческие организации, поскольку хозяйственные общества не требуют личного участия в предпринимательстве. Кроме того, они не несут никакой ответственности по долгам обществ, а несут лишь риск утраты своего вклада (риск убытков) (если только речь не идет об обществах с дополнительной ответственностью). Как видно, различие обществ и товариществ имеет большой юридический смысл.Юридические конструкции обществ и товариществ в нашей стране были определены и Гражданским Кодексом 1922 года. В мировой практике идет процесс сближения правопорядка, регламентирующего правовое положение этих обществ. В европейском праве в странах Общего рынка принимаются специальные директивы по праву компаний. Эти директивы воспринимают как страны Западной Европы с континентальными правопорядками, так и Англия как участник Общего рынка. США тоже обращают внимание на эти директивы и вынуждены их учитывать. Таким образом проводится единая линия в конструкции акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью. В сути своей она везде примерно одинакова. Общества бывают трех видов: с ограниченной ответственностью, с дополнительной ответственностью (как вариант общества с ограниченной ответственностью) и акционерные. Существует два вида товариществ: полные и коммандитные.
Рассмотрим более подробно отдельные виды товариществ и обществ. По своей сути полное товарищество характеризуется двумя основными признаками. Во-первых, любой из участников товарищества действует в имущественном обороте и его действия признаются действиями самого товарищества. Разумеется, речь идет о предпринимательских действиях, а не бытовых. Второе: при недостатке имущества у товарищества для погашения долгов кредиторы могут обратить взыскание на личное имущество участников в солидарном порядке.
В этой связи возможно появление такой ситуации. Предположим, один участник товарищества действует в обороте, заключает какую-то сделку. Стороной этой сделки считается товарищество. Если товарищество эту сделку не исполнит или исполнит ненадлежащим образом, то отвечать по ней придется и другому товарищу, который эту сделку не заключал. Возможно, что другому товарищу необходимо будет отдать свое личное имущество, которое он в товарищество не вкладывал. Кто же пойдет в такое товарищество, где один заключает сделки, а другой по ним платит? Ответ весьма прост.
Пойдут те, кто доверяет друг другу. Российские традиции показывают, что полные товарищества — это очень удобная форма семейного предпринимательства, в котором участвуют родители и дети, братья и сестры. Такую форму носила известная в прошлом веке московская купеческая фирма “Абрикосов и сыновья”, которая торговала конфетами. В 20-е годы XX в. организовалась известная контора “Братья Шарашкины”. Есть ли преимущества у подобных фирм?Если существует фирма “Абрикосов и сыновья”, то все знают, что Абрикосов — человек не бедный, имеет дом в Москве, имение, дачу. Потенциальные кредиторы, заключающие хозяйственный договор, знали, что взыскание можно обратить на все имущество Абрикосова. Он и его сыновья входили по существу открытыми в имущественный оборот. К таким коммерсантам отношение было особое. Если они шли в банк за получением кредита, им банк мог дать кредит без обеспечения. Это было честное купеческое дело. В России и до революции, и во времена нэпа большинство купеческих торговых домов существовало именно в форме полных товариществ или товариществ на вере. Современный коммерсант стремится создать общество с ограниченной ответственностью с минимальным уставным капиталом, вместо денег вложить какое-нибудь “ноу-хау” или интеллектуальную собственность, которые потом неизвестно как нужно использовать. К такому коммерсанту отношение будет соответствующее. Если он придет в банк за кредитом, то нормальный банкир не даст ему кредит просто так, а попросит обеспечение. Вот в чем разница между этими формами.
Полное товарищество, не нуждается ни в каких специальных органах управления. Это очень простая форма, которой не нужен даже устав.
В такой фирме нет ни директора, ни президента, ни совета директоров. Любой из участников может выступать в этой роли. Единственным учредительным документом полного товарищества является учредительный договор. Содержание этого учредительного договора раскрыто в Гражданском кодексе РФ.
В полном товариществе складываются лично-доверительные отношения (один заключает сделку, а другой может отвечать по этим долгам). При утрате таких отношений по любым основаниям придется вести речь о прекращении товарищества. Утрата может последовать по самым разным основаниям: кто-то был признан недееспособным, кто-то просто вышел из этого товарищества и т.д.
Товарищество обязательно должно иметь фирменное наименование с указанием имен одного или нескольких товарищей. В наименование товарищества всегда вносится имя одного из известных состоятельных людей, чтобы показать третьим лицам, что товарищество — это серьезная организация. Если же в составе товарищества участвует несколько человек, имена которых ничего не говорят посторонним, тогда указывается имя одного или нескольких других товарищей и добавляется “и компания”. Например, “Джонсон, Джонсон и компания”. При этом надо указать еще, что это — полное товарищество, чтобы все знали, с кем имеют дело. Гражданский кодекс РФ допустил возможность одновременного участия в полном товариществе и физических, и юридических лиц. Законодательство некоторых высокоразвитых стран не позволяет одновременно участвовать в полном товариществе физическим и юридическим лицам. Такое товарищество разрешается создавать или только из физических, или только из юридических лиц.
Юридическое лицо — как полный товарищ — тоже отвечает всем своим имуществом, состоящем у него на балансе. А физические лица, которые учредили это юридическое лицо, фактически от ответственности уходят, своим личным имуществом они не отвечают. Значит, риск для физического лица и для юридического получается неравноценный. В этой связи французское законодательство подробно регламентирует эти отношения. Наш Гражданский кодекс разрешил создавать полные товарищества в любых вариантах и сочетаниях. К числу достоинств подобной формы относится простота организации, в том числе отсутствие устава. Привлекательная для честных купцов форма имеет и свои недостатки. Например, невозможность привлекать дополнительный капитал третьих лиц.
Рассмотрим другую форму товарищества. К ней относится коммандитное товарищество, в котором одни участники являются полными товарищами или товарищами с полной ответственностью, а другие просто вкладчиками. Первые ручаются по долгам этой организации всем своим личным имуществом, а не только тем, что они внесли в складочный капитал. Они действуют от имени этой организации как коммерсанты. Их действия в предпринимательском обороте признаются действиями самой этой организации.
Коммандисты-вкладчики делают только вклады в складочный капитал и не отвечают своим личным имуществом по долгам этой организации.
Иногда говорят, что все вкладчики, как в коммандитном товариществе, так и в обществе с ограниченной ответственностью, отвечают по долгам этой организации в пределах своего вклада. Это неправильно, потому что общество или товарищество является собственником своего имущества, в том числе и собственником вклада. И если учредитель или участник сделал вклад, то это уже не его имущество, а имущество товарищества или общества. У участника же или учредителя остались только обязательственные права требования: права на ликвидационную квоту, корпоративное право на участие в управлении делами, право на дивиденды. Но право собственности на это имущество уже утрачено. Следовательно, вкладчик не отвечает никаким имуществом по долгам товарищества. Он несет риск убытков, риск утраты своего вклада.
Вкладчик рискует неизмеримо меньше товарища с полной ответственностью, поэтому они не участвуют в управлении делами товарищества и не могут выступать (за исключением выдачи ими доверенности) от имени товарищества. Они получают дивиденды на свой вклад, информацию о состоянии дел товарищества. По существу они вынуждены доверять полным товарищам, которые распоряжаются их вкладами. Отсюда и традиционное российское название такого товарищества — товарищество на вере.Если заглянуть в историю создания коммандитных товариществ, то мы увидим, что родились они в те времена, когда дворянство начало беднеть и не могло получать те доходы от своих имений, которые получало раньше. Им нужно было каким-то образом участвовать в коммерции. Для дворян это считалось непристойным. В коммерции участвовали купцы — третье сословие. Дворяне стали давать деньги купцам, становясь в положение вкладчиков, а купцы вели дело. Конструкция оказалась удобной и стала широко использоваться в имущественном обороте. Такова суть понятия коммандитных товариществ.
Поскольку полные товарищи действуют от имени товарищества в целом, коммандитному товариществу или товариществу на вере не нужен устав. Любой участник с полной ответственностью действует от имени этой организации. Им достаточно учредительного договора, причем такого, который подписывается только полными товарищами. А вкладчику может выдаваться свидетельство о его вкладе. С вкладчиком можно заключить какой-то договор, но сути дела это не меняет. Учредительные договоры они не подписывают, от имени товарищества не выступают. Фактически это форма привлечения дополнительного капитала. На какую-то часть имущества, которую должны внести вкладчики, коммандитное товарищество может выпускать облигации. Складочный капитал коммандитов должен формироваться не только за счет вкладчиков, но и за счет участников с полной ответственностью. Закон не определяет, какую часть должны давать участники с полной ответственностью, а какую — вкладчики. Из смысла закона вытекает, что вклад должен быть сделан и теми, и другими, и таким образом у товарищества сформировался складочный капитал.
С точки зрения интересов третьих лиц — кредиторов, минимальный складочный капитал устанавливать не нужно, поскольку имущество участника товарищества, его личная ответственность — это гарантия удовлетворения их прав. Таковы два вида товариществ, которые закрепил Гражданский кодекс РФ и которые известны мировой коммерческой практике.
Давайте рассмотрим правовые особенности положений об обществах. Самые простые — общества с ограниченной ответственностью. Они характеризуются двумя основными признаками. Во-первых, общество с ограниченной ответственностью имеет уставный капитал, а не складочный, как в товариществах. У общества есть устав. Он необходим обществу потому, что его участники или учредители не обязаны лично участвовать в нем. В Уставе определяется, кто будет участвовать в органах общества, какова их компетенция и т.д.Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью делится на доли, не обязательно равные, а соответствующие вкладам участников. Необходимо подчеркнуть, что деление уставного капитала на доли не ведет к возникновению отношений долевой собственности. Сам уставный капитал — величина условная. Это денежная оценка совокупности вкладов, которые были первоначально внесены участниками. Подобные доли весьма условны. Они важны для того, чтобы определить размер дохода участника, потому что чистый доход будет делиться между ними пропорционально их долям. С помощью долей определяется размер ликвидационной квоты при ликвидации самого общества, “вес” голоса каждого участника в управлении делами общества. И второе обстоятельство. Участники общества, в том числе учредители, никакой ответственности по его долгам не несут, а несут только риск убытков, утраты своих вкладов. Поэтому название “общество с ограниченной ответственностью” не очень точное. В нем нет никакой ответственности участников, а есть только риск убытков для них.
Общество с ограниченной ответственностью может выпускать облигации, привлекая дополнительный капитал. Но оно не может выпускать акции, как акционерное общество.
Высшим органом в рассматриваемых обществах является общее собрание участников или учредителей. Текущими делами общества занимаются органы управления, генеральная дирекция, руководитель, президент, который без доверенности действует от имени этого общества.
Общество устраняет от ответственности своих учредителей. Третьи лица — потенциальные кредиторы, должны не просто знать об этом, но и быть уверенными в том, что им что-то достанется при предъявлении требований к такому обществу. Отсюда и возникает необходимость для таких обществ определять минимальный уставный капитал.Размер минимального уставного капитала всегда определяется законом. Однако, Гражданский Кодекс этот размер не указывает. Размер уставного капитала зависит от национальных традиций, реальной экономической ситуации. Этот вопрос урегулирован специальным Законом РФ “Об обществах с ограниченной ответственностью” от 8 февраля 1998 года. В соответствии с законом уставной капитал должен быть не менее стократной величины минимального размера оплаты труда установленного федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества. Это не стартовый капитал, с которого должны начать работать предприниматели. Его смысл в том, чтобы обеспечить минимальную гарантию удовлетворения возможных требований кредиторов.
Вспомним союзный закон о кооперации 1988 года. По правилам, записанным в нем, три человека, могли написать устав, отнести их в исполком местного совета, зарегистрировать и стать юридическим лицом. (Без копейки капитала!) Затем это юридическое лицо шло в банк за ссудой или брало в аренду государственное имущество, а по сути начинало делать деньги из воздуха. Никакие средства не вкладывались. С позиций любого нормального правопорядка это можно квалифицировать как коммерческое мошенничество. Нельзя хозяйствовать, ничего не вложив в дело. Ведь в течение года, пока такие предприниматели ничего не наработают, их кредиторы находятся в странном положении. Они предъявляют требования, а отвечать обществу нечем. Из этого вытекает понимание конструкций юридического лица.
Мы привыкли, что юридическое лицо в сущности своей — это определенным образом организованный коллектив. Такой подход был хорош в той экономике, когда это был трудовой коллектив рабочих во главе с директором. Теперь мы получили коллектив из трех или тридцати трех человек. У них есть собрание и многое другое — нет только имущества. Кому он нужен в обороте, как с ним иметь дело? Не коллектив нам нужен, а имущество! Понятно, что имущество само по себе не хозяйствует, с ним хозяйствуют люди. Но юридически и коммерчески важно, чтобы имелось именно обособленное имущество. Предпринимателя меньше всего интересует какой у контрагентов коллектив. Важно знать, какое у него имущество. Теория коллектива, к сожалению, не дает возможности должным образом урегулировать эти отношения. В Гражданском кодексе РФ пришлось оговаривать, что уставный капитал для этих обществ есть минимальная гарантия прав кредиторов.
Не случайно поэтому в п. 2 ст. 15 Закона РФ “Об обществах с ограниченной ответственностью” предусмотрено следующее. Денежная оценка неденежных вкладов в уставный капитал общества, вносимых участниками общества и принимаемыми в общества третьими лицами, утверждается решением общего собрания участников общества, принимаемым всеми участниками общества единогласно.
Если номинальная стоимость (увеличение номинальной стоимости) доли участника общества в уставном капитале общества, оплачиваемой неденежным вкладом, составляет более двухсот минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества или соответствующих изменений в уставе общества, такой вклад должен оцениваться независимым оценщиком. Номинальная стоимость (увеличение номинальной стоимости) доли участника общества, оплачиваемой таким неденежным вкладом, не может превышать сумму оценки указанного вклада, определенную независимым оценщиком.
В случае внесения в уставный капитал общества неденежных вкладов участники общества и независимый оценщик в течение трех лет с момента государственной регистрации общества или соответствующих изменений в уставе солидарно несут при недостаточности имущества общества субсидиарную ответственность по его обязательствам в размере завышения стоимости неденежных вкладов.
Уставом общества могут быть установлены виды имущества, которое не может быть вкладом в уставный капитал общества.
Позиция по таким вопросам в законе сформулирована, с нашей точки зрении, достаточно четко. В уставный капитал должно входить реальное имущество, которое может удовлетворить претензии потенциальных кредиторов. Естественно, что это не обязательно должны быть конкретные материальные вещи. Это могут быть авторские права, права требования и т.д. Но все обязательно должно иметь конкретную ценность и быть охраноспособным как объект гражданского права. Независимый аудит должен подтверждать действительную стоимость этого нематериального актива.
Общество с ограниченной ответственностью — это единственная форма организации компании одного лица. Однако, по данному вопросу существуют различные мнения. Развитая западная практика и наше новое законодательство — Гражданский кодекс — допускают это определение. Компания одного лица согласно директивам Общего рынка может организовываться только в форме общества с ограниченной ответственностью. Согласно российским законам акционерные общества могут учреждаться одним лицом. На практике только общество с ограниченной ответственностью может иметь одного участника. Учредитель или участник предоставляет имущество и включает в оборот новое юридическое лицо как самостоятельного собственника. У такого общества есть фирменное наименование. Все потенциальные контрагенты знают с кем имеют дело, и могут поинтересоваться, какое у этого общества реальное имущество. Допустим, есть только минимальный уставный капитал, и им ничего не обещают больше этого. В какой форме действовать так называемым предприятиям общественных организаций, индивидуальным частным предприятиям, семейным частным предприятиям? Если собственник хочет создать юридическое лицо и не хочет отвечать по его долгам, то он должен создать общество с ограниченной ответственностью. Понятно, что весь доход, который это общество получит, пойдет ему как учредителю. Учредитель ограничит себя, с одной стороны, в смысле риска, а с другой стороны, прямо скажет потенциальным контрагентам: вот вам новый собственник, с ним имейте дело, я за него платить не буду. И все будет понятно и честно. Общество с дополнительной ответственностью является по сути дела вариантом общества с ограниченной ответственностью. Однако особенностью общества с дополнительной ответственностью является то, что его участники при недостатке имущества у самого общества для покрытия долгов несут дополнительную ответственность, но не всем своим имуществом, как в полном товариществе, а в одинаковом для всех кратном размере к сумме внесенных ими вкладов — трех, пяти — как запишут в учредительных документах. Появляется некая переходная форма между товариществом и обществом. С одной стороны, участники общества с дополнительной ответственностью отвечают по долгам не всем своим имуществом, а только частью. В этом смысле им удобнее. С другой стороны, кредиторы этого общества получают больше уверенности в том, что они удовлетворят свои требования не только за счет минимального уставного капитала, но еще и за счет учредителей.
Обратимся к истории. В Гражданском кодексе 1922 года общество с дополнительной ответственностью называлось товариществом с ограниченной ответственностью. Ответственность участников была ограничена в одинаковом для всех кратном размере к сумме внесенных ими вкладов. Эту конструкцию специально никто не придумывал. Она взята из нашей собственной практики. Наконец, акционерные общества. Их характеризуют два основных признака. Во-первых, уставный капитал тоже поделен на доли. Только эти доли все равные. Каждая из них выражена ценной бумагой — акцией. В принципе каждая доля равна. Для удобства их делают кратными 100 или 10. Во-вторых, — акционеры, участники этого общества никакой ответственности по его долгам не несут, а несут только риск убытков, утраты своего имущества, которое они внесли в уплату за акцию.Возникает закономерный вопрос: чем акционерное общество отличается от общества с ограниченной ответственностью? Одно из отличий в том, что из общества с ограниченной ответственностью участник может выйти в любой момент, когда он пожелает, забрав свою долю. Закон РФ “Об обществах с ограниченной ответственностью” (ст. 26) регулирует этот вопрос следующим образом: “В случае выхода участника общества из общества его доля переходит к обществу с момента подачи заявления о выходе из общества. При этом общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за год, в течение которого было подано заявление о выходе из общества, либо с согласия участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости, а в случае неполной оплаты его вклада в уставный капитал общества действительную стоимость части его доли, пропорциональной оплаченной части вклада.
Общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли или выдать в натуре имущество такой же стоимости в течение шести месяцев с момента окончания финансового года, в течение которого подано заявление о выходе из общества, если меньший срок не предусмотрен уставом общества.”
Если в обществе много участников, то требование минимального уставного капитала можно довести до абсурда. Например, если в обществе будет пять тысяч участников, то для них минимальный капитал ничего не будет значить. Каждый даст понемножку и по существу на голом месте образуется юридическое лицо. Уже давно замечено, что тот человек, который ничего не вложил в дело, относится к нему безответственно.
Из акционерного общества можно выйти в любой момент, — передав кому-то свои акции. Это значит, что от акционерного общества ничего нельзя потребовать при выходе. Сформировав свои капитал, акционерное общество не должно его утратить по причине того, что разбегутся участники. Этот капитал можно утратить, если будет плохая конъюнктура, неудовлетворительные результаты деятельности. В случае, если все акционеры уйдут из общества, оно по-прежнему сохранится, так как их место займут другие акционеры. В этом принципиальное отличие акционерного общества от общества с ограниченной ответственностью. Есть и другие отличия. Они вытекают из экономической природы самого общества. Какие преимущества у этих обществ, почему они получили такое широкое распространение? К таким преимуществам относят возможность сконцентрировать огромный капитал, первоначально распыленный среди множества мелких вкладчиков, собрать огромные деньги. Акционерное общество — это способ концентрации капитала. Такие общества появились применительно к крупным проектам. Допустим, требовалось построить железную дорогу, то есть понести огромные затраты, которые одному, даже богатому, не под силу. Люди объединяли вместе свои капиталы.
Второе очень важное обстоятельство состоит в том, что капитал собирают с помощью ценных бумаг-акций. Эти акции, особенно если они предъявительские, а не именные, обращаются на бирже. Подобным образом удается быстро переливать капитал из одной сферы деятельности в другую. Рассмотрим это на примерах. Сегодня дает прибыль химическая промышленность — следует дать поручение своему брокеру или маклеру купить акции химической компании. Завтра она стала давать убытки, а прибыльной стала металлургическая промышленность — даешь поручение брокеру сбросить акции химической компании и приобрести акции металлургической компании. И экономически это означает, что капитал мгновенно перелился из химической отрасли в металлургическую. С помощью такого механизма все делается мгновенно, иначе пришлось бы все это оформлять долго и сложно. Конъюнктура за это время может измениться и получится прямо противоположный эффект. Эти два преимущества и обеспечили широкое распространение акционерных обществ. Наряду с преимуществами конструкция акционерных обществ имеет ряд недостатков. Отметим их. Эта конструкция “очень опасна” для рядовых участников. Попытаемся пояснить это. Мелкие вкладчики не всегда проявляют интерес к деятельности общества, многие из них даже не понимают, чем занимается общество и для каких целей создано. Для вкладчиков становится более значимым получение дивидендов. Таким образом, учредители общества, ставшие впоследствии его директорами-руководителями, получают неограниченные возможности распоряжаться громадным капиталом, который они собрали. Этот капитал в экономическом смысле принадлежит не им, а всем акционерам. Некоторые учредители, пользуясь подобным положением, обманывают вкладчиков. Такие случаи не единичны и были известны истории многие века тому назад. Примерно в конце XVII века в Англии был принят специальный закон “О мыльных пузырях”, который на протяжении более ста лет препятствовал возможности создания акционерных обществ. Англичане считали, что это форма коммерческого мошенничества. Такого же рода запретительные акты были во Франции, в Германии и у нас в дореволюционной России. Запрет действовал, пока не появилось развитое акционерное законодательство, где каждый шаг деятельности подобных обществ был урегулирован.
Для создания акционерного общества в России в начале XX века нужно было получить личное разрешение государя-императора. Юридическая процедура образования указанных обществ была слишком сложной. По подсчетам исследователей в дореволюционной России удалось создать более тысячи страховых, железнодорожных, банковских и других обществ.В марте 1917 г. в России был принят специальный декрет Временного правительства, разрешавший широкое создание акционерных обществ. Этот декрет упростил процедуру их создания. Таким образом до октября образовалось несколько тысяч акционерных обществ. В современной России существуют открытые и закрытые акционерные общества. Рассмотрим их особенности и различия.
Во-первых, акционеры открытого общества могут свободно отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров этого общества. Во-вторых, такое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять свободную их продажу. В-третьих, открытое общество вправе проводить закрытую подписку на выпускаемые им акции, если возможность таковой не ограничена уставом или законом. И наконец, число акционеров открытого общество не ограничено.
Общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц, признается закрытым. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции, свободно предлагать их неограниченному кругу лиц. Число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти.
Акционеры закрытого общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества.
Акционерное общество может выпускать и облигации на сумму не более, чем уставной капитал. Если общество получит дополнительное обеспечение, например, от банка, то оно может выпускать облигации на полученную сумму. В таких случаях владельцы облигаций получат преимущественные права перед акционерами (за облигацию необходимо заплатить раньше, чем акционерам передать дивиденд за акцию).
При ликвидации общества облигационеры будут требовать удовлетворения своих требований. С другой стороны, облигационеры не имеют никаких прав в управлении делами общества. Если никаких ограничений не сделать на выпуск облигаций, то это приведет к вытеснению акционеров, перевод их в статус облигационеров. Последние, как мы знаем, лишены прав участвовать в управлении обществом. Таким путем директора распоряжаются с имуществом по своему усмотрению.
Есть и другие ограничения для обществ относительно состояния уставного капитала. Общества должны иметь минимальный уставный капитал как гарантию для возможных требований кредиторов. Допустим, общество оплатило в течение года капитал в один миллион рублей. Предприниматель с ним заключает сделку, зная, что у общества есть оплаченный капитал на миллион рублей. В течение года работы этот миллион оказался растраченным. В результате в уставном капитале осталась только половина. Таким образом, гарантии кредитора уменьшились вдвое. Если бы предприниматель знал, что произойдет с капиталом, возможно он не стал бы заключать подобную сделку. Если уставный капитал станет меньше минимума, предусмотренного законом, это будет означать, что общество обанкротится, и предприниматель по своей претензии может вообще ничего не получить, так как будет не единственным кредитором.
В этой связи не случайны ограничения на уставный капитал, которые предусматривает Гражданский кодекс. Здесь действуют следующие правила. Если в течение двух лет работы (год оплачивают капитал, год еще работают) уставный капитал уменьшается по сравнению с тем, что было объявлено и оплачено, нужно заявить об этом и зарегистрировать изменение. Все кредиторы имеют право потребовать расторжения, или досрочного исполнения договоров, которые с этим обществом были заключены. Дивиденды нельзя делить, потому что уменьшен уставный капитал.
Эти нормы вызывают большую критику. Некоторые считают, что подобные правила не позволяют хорошо работать акционерным обществам.
Однако, если этих правил не установить, то многие акционерные общества поставят своих кредиторов в очень тяжелое положение. Если при подведении балансов выяснилось, что уставной капитал уменьшен, необходимо принимать соответствующие меры. Но если к концу года капитал остался меньше минимума, предусмотренного законом, то работать такому обществу нельзя, так как кредиторы ничем не обеспечены.
Эти требования Гражданского кодекса действительно жесткие, но в наших условиях необходимы. В законе “Об акционерных обществах” предусмотрены гарантии кредиторам и акционерам.
Российское законодательство предусматривает, что в акционерных обществах может быть один или несколько учредителей. Например, государство преобразует свое предприятие в акционерное общество. В этом случае — оно единственный участник АО.Как правило, на практике встречаются акционерные общества с большим количеством участников. Зарубежное законодательство даже устанавливает минимум — не меньше пяти — семи участников. У общества складывается особая структура управления. Кроме общего собрания акционеров как высшего органа есть правление, которое занимается текущими делами и совершает сделки. Интересы акционеров представлены наблюдательным советом.
Акционерное общество, как того требует мировая практика, должно вести свои дела публично. Ежегодно необходимо публиковать сведения о прибылях и убытках, размере уставного капитала, балансе.
Рассмотрим дочерние и зависимые акционерные общества. Эти понятия появились в нашем законодательстве впервые.
Дочерним признается такое общество, когда другое (основное) хозяйственное общество (товарищество) в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.
Основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. В уставе дочернего общества или в договоре между ним и основным обществом записываются положения о праве основного общества давать дочернему обязательные для исполнения указания.
Общество признается зависимым, если другое (преобладающее) общество имеет более 20 процентов голосующих акций первого общества. Основное общество, пользуясь своим контролем над дочерним, может заставить его заключить какую-нибудь сомнительную сделку. В таких случаях значительная часть прибыли уйдет материнскому обществу, а если нет — то кредиторам достанется только имущество дочернего общества, а материнское платить по долгам не будет. Очень часто российские предприниматели создают юридическое лицо, которое порождает в свою очередь новые юридические лица. Создание зависимых компаний не является криминальным действием. Тем не менее, подобный процесс должен носить публичный характер. Если третье лицо владеет информацией о такой компании и тем не менее имеет с ней дело, то его риск запретить нельзя. Например, страховые компании у нас и за рубежом взаимно участвуют в капиталах друг друга. При этом необходимо обо всем ставить в известность участников имущественного оборота, публиковать все сведения. Нередко в таких случаях появляется возможность одной компании оказывать давление на другую. Антимонопольное законодательство такие попытки предотвращает.
В отличие от зависимых обществ, о которых надо лишь информировать третьих лиц, статус дочернего общества дает возможность его кредиторам при определенных условиях обратить взыскание на имущество основной компании. Конечно, ни дочерние, ни зависимые общества не являются особыми организационно-правовыми формами предпринимательства — это акционерные общества или общества с ограниченной ответственностью, но их воля на участие в сделках формируется особым образом — под воздействием других компаний. Эти последние основные компании должны нести определенную ответственность за это. Так, если основная компания навязала дочерней свою волю и заставила вступить в какую-то сделку, то при неисполнении этой сделки кредиторы должны иметь возможность обратить взыскание на имущество основной компании в солидарном порядке.
В Гражданском кодексе РФ нет ответственности основной компании по долгам дочерней во всех случаях. Лишь в двух случаях основная компания будет отвечать по долгам дочерней: когда она дала обязательное указание (пользуясь контрольным пакетом, фактическим влиянием, договором) и заставляла заключить сделку либо если из-за выполнения указания основной компании дочернее общество стало банкротом. Если эти обстоятельства будут доказаны, то в первом случае основная компания будет привлечена к солидарной, а во втором случае — к дополнительной ответственности. Теперь понятие дочернего общества приобретает юридический, а не только экономический смысл. Перейдем к рассмотрению производственных и потребительских кооперативов.
Вопросы организации, управления и деятельности производственных кооперативов регулируются Федеральным Законом “О производственных кооперативах” от 8 мая 1996 года.
Кооператив — это особая организационно-правовая форма. В российском праве она представляла собой объединение не предпринимателей, как в товариществе, а физических лиц — трудящихся, то есть тех, кто трудится сам в объединенном коллективе без посредства предпринимателя. Люди участвуют в таком объединении своим личным физическим трудом. В русском праве прошлого это называлось артелью. У артели очень своеобразная организация, для которой нужен имущественный паевой вклад и личное трудовое участие в делах товарищества (не предпринимательское). Доходы кооператива всегда делятся не по размеру паевого взноса, а преимущественно по трудовому участию. В действующем немецком законе о кооперации, говорится, что чистый доход кооператива распределяется следующим образом: 4% — по паям, а 96% — по трудовому участию. В российском законе о кооперации закреплялся подобный принцип. В кооперативе (артели) голос участника на собрании всегда равен голосу другого участника независимо от размера пая и степени трудового участия. В артели все равны. Такого нет ни в обществе с ограниченной ответственностью, ни в товариществе.
Таким образом, производственный кооператив исключает сосредоточение у кого-либо “контрольного пакета”. Это та форма труда, к которой привыкли работники наших госпредприятий. Такой кооператив не знает количественных ограничений на максимальный состав участников. Он может закрыться от посторонних, объявив в уставе, что даже наследникам умершего пайщика лишь выплачивается приходящееся на его долю, но наследники не принимаются в члены кооператива.
Во всем мире вносятся определенные коррективы в классическую конструкцию кооператива. В большинстве стран есть дополнительная ответственность членов кооператива по долгам. Субсиди-арная ответственность членов кооператива в России определяется в порядке, предусмотренном уставом кооператива.
Кооперативы, основанные наличном трудовом участии граждан, бывают слабыми в экономическом отношении. Этот факт подтвердила мировая статистика. Для своей поддержки им разрешают использовать сторонних предпринимателей, их средства. Этими финансовыми участниками могут быть и физические, и юридические лица, которые в кооператив делают только вклад. Но они не участвуют ни лично, ни физически (каким-то трудом) в деятельности кооператива, вложив средства и ожидая доход. Это допускается повсеместно, но при определенных ограничениях. Размер вкладов финансовых участников должен быть не свыше 25%, а иногда 20% от уставного капитала этого кооператива, с тем, чтобы их голос на общем собрании не превышал одной четверти. В Законе “О производственных кооперативах” (ст. 7) предусмотрено, что число членов кооператива, внесших паевой взнос, но не принимающих личного трудового участия в его деятельности, не может превышать двадцать пять процентов числа членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в его деятельности. Наш законодатель в этом вопросе, таким образом, пошел по другому пути.
Производственный кооператив — это особая самостоятельная организационно-правовая форма, которая встречается и в сфере производства, и сельского хозяйства, и обслуживания. На принципах производственных кооперативов в мире работают 800 миллионов человек. Это самая демократическая форма совместного труда.Наряду с производственными есть кооперативы и потребительские. Это совершенно другой вид юридических лиц, потому что общество, товарищество и производственный кооператив отнесены законом к коммерческим организациям, то есть к организациям, которые изначально имеют своей уставной задачей получение прибыли и распределение ее между участниками и учредителями. В отличие от этого потребительские кооперативы такой задачи не ставят. Они призваны удовлетворить потребности своих участников. Это не значит, что потребительские кооперативы обязательно создаются только в сфере потребления, допустим — жилищные, гаражные, дачные. Кооперативы могут заниматься производственным делом. Но важно, что их деятельность служит исключительно удовлетворению потребностей их участников, в том числе производственных потребностей. Потребительский кооператив является таковым потому, что он создан в интересах только своих учредителей или участников. Он может заниматься определенной предпринимательской деятельностью, если это зафиксировано в уставе и законодательно разрешено. Классические потребительские кооперативы в нынешних условиях занимаются различными видами коммерции. К примеру, жилищные кооперативы сдают подвал или квартиры на первом этаже коммерческим организациям. В Гражданском кодексе РФ записано, что, если потребительский кооператив ведет разрешенную ему уставом и законом предпринимательскую деятельность, то доход от этой деятельности может распределяться между его членами. Это не превращает его в производственный кооператив. На предпринимательские отношения с коммерческой структурой, могут быть распространены нормы договорного права. В союзном законе о кооперации предусматривались кооперативы смешанного типа, которые могут вести и предпринимательскую деятельность, и потребительскую. Практика показывает, что большинство потребительских кооперативов погибнут, если их лишить возможности вести предпринимательскую деятельность. Потребительские кооперативы бездоходны. Они не дают никакой прибыли, а заработанное не делят между учредителями.
Потребительские общества и их союзы составляют систему потребительской кооперации. Их правовые, экономические и социальные основы деятельности регулируются Законом “О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в РФ” от 11 июля 1997г.Потребительское общество создается за счет вступительных и паевых взносов. Оно осуществляет торговую, заготовительную, производственную, посредническую и иные виды деятельности. Рассмотрим общие принципы деятельности указанных обществ: 1) добровольность вступления в потребительское общество и выхода из него; 2) обязательность уплаты вступительного и паевого взносов; 3) демократичность управления (один пайщик — один голос, обязательная подотчетность общему собранию общества других органов управления, органов контроля, свободное участие пайщиков в выборных органах общества); 4) взаимопомощь и обеспечение пайщиков, участвующих в хозяйственной или иной деятельности общества; 5)ограничение размеров кооперативных выплат; 6) доступность информации о деятельности общества для всех пайщиков; 7) наиболее широкое привлечение женщин для участия в органах управления и органах контроля; 8) забота о повышении культурного уровня пайщиков. Учредителями потребительского общества могут быть граждане, достигшие 16-летнего возраста, и (или) юридические лица. Число учредителей не должно быть менее пяти граждан и(или) трех юридических лиц.
Решения о создании потребительского общества и вступлении в союз принимаются учредительным собранием. Оно утверждает список пайщиков, устав общества и отчет о расходовании вступительных взносов. Учредительное собрание избирает органы управления и контроля: совет потребительского общества, его председателя, ревизионную комиссию и иные органы, предусмотренные уставом общества.
Потребительское общество считается созданным с момента его государственной регистрации, которая осуществляется на основании: протокола учредительного собрания о создании общества, утверждения устава и состава совета общества; устава общества; свидетельства об уплате регистрационного сбора.
Потребительское общество как юридическое лицо является собственником имущества общества, которые формируются из паевых взносов пайщиков, доходов от предпринимательской деятельности общества и созданных им организаций, а также доходов от размещения его собственных средств в банках, ценных бумаг и иных источников, не запрещенных законодательством.
Для выполнения своих уставных задач потребительские общества могут создавать хозяйственные общества, медицинские, образовательные и иные учреждения, филиалы и представительства, отвечающие уставным целям общества. Потребительские общества могут быть участниками хозяйственных обществ, кооперативов, вкладчиками товариществ на вере.
Имущество за учреждениями, созданными обществом, закрепляются на основе права оперативного управления.
Потребительское общество отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом и не отвечает по обязательствам пайщиков.
Субсидиарная ответственность пайщиков по обязательствам общества определяется в порядке, предусмотренном ГК РФ и уставом общества.
В целом Закон о потребительской кооперации закрепил правовое положение потребительской кооперации как народной демократической организации, призванной заботиться о благополучии многих миллионов своих членов и обслуживаемого населения, примерно 37% граждан России. Подобный принцип деятельности потребкооперации берет свое начало в давние времена. Именно тогда ее символом стало рукопожатие, означающее содружество и помощь. Однако, субъектом хозяйственной деятельности могут быть различные организации, имеющие государственный или муниципальный статус.